מס שנוכה במקור בחו"ל כמקדמה על חשבון ניכוי מס

שאלה ----- חברת אדריכלים ישראלית ביצעה עבודה בבולגריה. בהקשרו של ביצוע עבודה זו - ניכו שלטונות בולגריה מס במקור בשיעור 7.5% (באמצעות המשלם בעד העבודה האמורה). האם החברה בארץ זכאית לראות במס לעיל, אשר נוכה כאמור, בבחינת מקדמה, ששולמה על חשבון המס הישראלי; וזאת - כמו מס שנוכה במקור מלקוח ישראלי ?

תשובה ------ ביסוד תשובתי זו - מניח אני, כי השירות האדריכלי ניתן בבולגריה לאחר 1.1.2003. במצב דברים זה: הסדרי חלוקת המסים, אשר חלים על תושב ישראל (משרד האדריכלים) בהקשרה של הפקת הכנסה ממתן שירותים מקצועיים בבולגריה, מטופלים באמנה למניעת כפל מס בין ישראל לבין בולגריה [להלן - "האמנה"], אשר נכנסה לתוקף ב-1.1.2003. על פי האמנה, אם למשרד האדריכלים אין כל סניף או משרד קבוע בבולגריה (כמופיע בסעיף 14 לאמנה, הרלוונטי במקרים, שבהם מדובר בנישום יחיד עצמאי), או אם אין לו כל "מוסד קבע" (כהגדרת מונח זה בסעיף 5 לאמנה בקשר למיסוי רווחי עסקים על פי סעיף 7 לאמנה, המטפלים גם במיסוי של נישומים שהם חברות), אלא בוצעה פעילות חד-פעמית של מתן שירותים שם - הרי אי אפשר לנכות מס בבולגריה, ולפיכך ניכוי המס בשיעור 7.5%, כמובא בפניית השואל, הינו שגוי. על רקע האמור לעיל - יכולות רשויות המס בישראל שלא להעניק זיכוי של המס שנוכה במקור בבולגריה כנגד חבות המס בישראל; וזאת, בטענה שעל פי האמנה זכאית ישראל לגבות את מלוא המס, שמוטל על שירותים אלה, בעוד שבולגריה אינה רשאית כלל לגבות מס. טענה זו של ישראל הינה נכונה. אולם, עם זאת, אני ממליץ להכין דוח מס, שבו תיתבע גביית המס הבולגרי כזיכוי מהמס הישראלי (תוך גילוי מלא של כל הנסיבות, אשר בשלהן נוכה מס זה). לאחר הצעד הזה - צפוי שפקיד השומה לא יעניק את המס שנוכה במקור בבולגריה כזיכוי מס בישראל. כתגובה לכך יש לדרוש מרשויות המס בישראל (במסגרת השגה), שלא לגבות מס זה שוב ממשרד האדריכלים; ובמקום זאת לבקשן לפנות, על פי נוהל ההסכמה ההדדית שמצוי באמנה, אל רשויות המס בבולגריה ולדרוש את החזר המס שנוכה בשוגג. כדוגמה לפסק דין, שקבע כי יש לנקוט פעולה שכזו טרם גביית המס מנישום ישראלי, אפשר לראות בעמ"ה 1255/02, חברת ג'טק טכנולוגיות בע"מ נ' פקיד שומה כפר-סבא [מיסים יט/3 (יוני 2005) ה-29]. פסק דין זה עסק במקרה, שהוא זהה למקרה שבפניית השואל; וההבדל הפעוט בין שני אלה הוא: שם דובר בניכוי במקור בידי יפן. כמו כן, יתכן שכדאי לחברת האדריכלים לבחון פעולה מול רשויות המס בבולגרייה בעצמן ולבקש מהן בחזרה את המס שנוכה במקור לאור הוראות האמנה שאוזכרו לעיל, תוך שימת לב ללוחות הזמנים בדבר נקיטת הליכי תביעת מס ביתר בבולגריה. לחתימת תשובתי אציין: אם למשרד האדריכלים יש "מוסד קבע", או "בסיס קבוע", בבולגריה (כלומר: אם יש למשרד האדריכלים סניף או משרד שם) - צדקה ממשלת בולגריה בנכותה מס במדינתה; ובמצב כזה, צריכות רשויות המס בישראל לְזַכּוֹת מס זה כנגד חבות המס בישראל.