תכנון מס בעסקאות של בעלי שליטה בחברות קבלניות

רבים מבעלי השליטה במשק כמהים לחופש פעולה אצל חברותיהם. מסורתית, מס הכנסה בגיבוי בתי המשפט מסכלים כל ניסיון ליהנות מחופש זה באמצעות מיסוי, ולעתים מיסוי ביתר מס גדול מאוד.

יוצא כי בעלי שליטה נרתעים מקיום עסקאות מיוחדות עם תאגידיהם. אחים בראזני, בר בנין, יעקב בר, גרינברג ועוד - הם כולם מהווים דוגמאות למיסוי יתר של בעלי שליטה.

גם פרשת באזל המפורסמת משנות ה-90 של המאה שעברה, פרשת הפניקס (ביטוח משנה, חכמי) וכמובן, החברות לה נסיונאל ופרומדיקו - הן דוגמאות לעסקאות בעלי שליטה, שלא הסתיימו רק בהיבט שומתי, אלא גם בהיבטים אחרים.

לאחרונה, בשני פסקי דין בבתי המשפט העליון והמחוזי, הותוותה הדרך לעסקאות של בעלי שליטה עם תאגידים בשליטתם. בפסק הדין, בעניין ו"ע 1182/05, וינר נ' מס שבח רחובות, נפסק כי אם יקפידו בעלי החברה הקבלנית על מספר כללים בסיסיים, פקיד השומה לא יוכל לתקוף את העסקה בטענה למיסוי יתר, עקב עסקה מלאכותית, או הפחתת מס לא נאותה.

פסק הדין מחרה והולך בעקבות פסק דין, בבית המשפט העליון, בעניין ע"א 7414/02, אולשביצקי נ' מע"מ חיפה. בשני המקרים, בעלי שליטה ערכו עסקאות-קומבינציה מסוגים שונים של הזמנת בנייה ושירותים, לרבות קניית דירה מחברה אשר בשליטתם. רשות המסים בישראל, כמובן, שמה את העסקה כרצונה בתעריפי ניפוח מקובלים - בין עשרות למאות אחוזים.

בשני המקרים, בית המשפט קבע מספר כללים, שראוי לתמצתם לנוחות הקורא, כדי לדעת מתי הדבר לגיטימי ואיננו מותיר שיקול דעת לפקיד השומה לתקוף את העסקה.

חלק מן הכללים הם כדלקמן:

א. הכסף, שבו משתמש בעל השליטה, הנו כסף פרטי ממקורותיו שלו, וזהו אינו כסף הבא מן החברה. לדוגמה: הלוואה פרטית בבנק הנה לגיטימית, אך הלוואה שתילקח מהחברה, תסכל כנראה את לגיטימיות תכנון המס.

נקודה זו אינה ברורה עוד, לאור הילכת חזן, שהתירה לחברה לערוב בבנק להלוואות בעלי שליטה, בלי שהדבר ייחשב לעסקה מלאכותית. משמע - הלוואה מבנק בערבות חברה לא תביא לפסילת התכנון על פי הנשיא, השופט (בדימוס) ברק, בפרשת חזן.

ב. זהו כלל לא פחות חשוב - ההיעזרות בכלכלנים, בשמאים ובעורכי דין, שיתנו גיבוי מהותי-תוכני להערכת המחיר ללא-הנחות, לעומת מחירי שוק ללא-ריבית מועדפת, או אשראי יוצא דופן - מבנה משפטי נורמטיבי לעסקאות של זרים.

אם כל הכללים האלה יתקיימו, הרי סביר, כי לפקיד שומה, או למנהל מע"מ, או למנהל מס שבח יהיה קשה להתערב בעסקה. עד כדי כך הדבר בולט בהילכת וינר, שהוועדה החליטה לפסול את שומת מנהל מס שבח, שלקח מחיר קרקע בעבור חדר, בדירה רגילה, על פי מחיר קרקע בעבור חדר, בדירת פנטהאוס.

ידוע לכל בר דעת, כי מחיר קרקע לחדר, בפנטהאוס, יקר יותר ממחיר קרקע בחדר, בדירה רגילה.

עוד דחתה הוועדה את טענת המשיב-המנהל בפרשת וינר, כי אין להסתמך על פרשת אולשביצקי בניתוח לגיטימיות העסקה, בשל העובדה, שעסק המע"מ איננו דומה למס שבח.

התוצאה היא: אם תביאו כסף מן הבית לעסקה עם בעל שליטה ותלוו את עצמכם באנשי מקצוע, שישמרו על קריטריונים שמאיים, כלכליים ומשפטיים מקובלים, תוכלו לצאת מנצחים בעסקאות בעלי שליטה ולחסוך כסף רב.

סיכום

הרשימה תוקפת אחת מן הבעיות, המנסרות תדיר אצל בעלי שליטה: איך לבצע עסקאות עם חברותיהם, ללא חשיפת יתר לשומות מופרזות, כפי שקרה פעמים רבות.

על סמך תקדימים מסוימים, המאמר מנתח את דרך הזהב לעסקאות בעלי שליטה, ללא חשיפה לשומות מופרזות מצד פקיד שומה בעת בחינת העסקאות.