העברת פעילות מעצמאי לחברה - הנפקת שטר הון כנגד הנכס המועבר

שאלה: ------------ סוכן ביטוח מעביר את פעילותו כעצמאי לחברה, ומעריך את שווי התיק ב-500,000 ש"ח. כדי לזכות בפטור מכוח סעיף 104א לפקודת מס הכנסה ולצורך קיום התנאי שבסעיף 104א(א)(3), הוא מנפיק הון מניות בחברה בסך 500,000 ש"ח. השאלה: האם אפשר להנפיק לסוכן הביטוח העצמאי שטר הון בסך 500,000 ש"ח במקום הנפקת הון מניות, ועדיין לענות על התנאי האמור?

תשובה: ------------ מהעובדות המפורטות בשאלה לעיל לא ברורה משמעות האמירה "שטר הון במקום מניות", ולכאורה לא נהיר מי יחזיק בשליטה בחברה (המגובשת בין היתר בהחזקה במניות החברה, שהן סממן "שליטה" כהגדרתה בדין בחברה) כאשר יונפק לעצמאי שטר הון ולא מניות. הנפקת שטר הון ומניות או שטר הון בלבד מביאה לאי עמידה בתנאי סעיף 104א(א)(3) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"), שכן תנאי הסעיף קובעים כלהלן: "היחס שבין שווי השוק של הזכויות שהוקצו למעביר לבין שווי השוק של כלל הזכויות בחברה מיד לאחר ההקצאה הוא כיחס שבין שווי השוק של הנכס המועבר לשווי השוק של החברה מיד לאחר ההעברה". [ההדגשה אינה במקור - ג"ר]. שווי השוק של הזכויות שהוקצו למעביר, דהיינו שטר ההון המגבש זכויות כלפי החברה וכלל מניות החברה (אנו מניחים כי אף הן יוקצו לעצמאי), הוא בערך של 500,000 ש"ח. שווי השוק של כלל הזכויות בחברה, כלומר המניות ושטר ההון, הוא 500,000 ש"ח. שווי השוק של הנכס המועבר הוא 500,000 ש"ח, אולם שווי החברה מיד לאחר ההעברה הוא אפס - שכן לחברה נכס (שהועבר) בשווי 500,000 ש"ח וכן התחייבות בסך 500,000 ש"ח המגובשת בשטר ההון. כלומר, התנאי לעניין שמירת היחסים אינו מתקיים. סוגיה זו נדונה בפסיקה. בה"פ 1413/05 נווה נ' מדינת ישראל רשות המסים נפסק כי הנפקת שטר הון כנגד הנכס המועבר לחברה אינה עומדת בתנאי סעיף 104 לפקודה. הוגש ערעור על פסק הדין, ובית המשפט העליון דחה את הערעור ואת טענות הנישום וקיבל את עמדת רשות המסים. בקשה לדיון נוסף בסוגיה נדחתה אף היא (ראו דנ"א 3724/10 מיום 5.7.2010). יושם אל לב כי לא קיימת חובה להנפיק מניות בהיקף שווי הנכס המועבר - על המניות להביא לגיבוש זכויות בשווי הנכס המועבר, כך שגם אם יוקצו מניות בערך הנקוב של עשרה ש"ח - הרי ככל שאלו המניות היחידות המוקצות בחברה והן מגבשות החזקה בשיעור 100% בחברה, מגולמות בהן זכויות לנכסי החברה ושוויין יהיה שווי נכסי החברה.

המשיב - ממשרד רוטמן עורכי דין התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן