העליון מצמצם את קיזוז הדיבידנדים מהפסדי הון של חברות

תאגיד צריך להפחית מהפסד ההון במכירת מניות גם את הדיבידנד שחולק מרווחים שנצברו לאחר שקנה אותן. כך קובע בית המשפט העליון, בבטלו את החלטת ועדת הערר שליד בית המשפט המחוזי בתל אביב. המחלוקת נגעה למכירת מחצית ממניות קניון בת-ים (כיום - ביג פאשן בת-ים) ב-125 מיליון שקל. המשמעות היא, שהפסד ההון לצורכי מס יהיה נמוך יותר.

כאשר נישום מדווח על רווח, יש לו אינטרס להציג כנגדו כמה שיותר הוצאות כדי לצמצם את הסכום החייב במס. לעומת זאת, כאשר נישום מדווח על הפסד - שהוא נכס לצורכי מס - יש לפקיד השומה אינטרס להציג כנגדו כמה שיותר רווחים, כדי לצמצם את ההפסד שניתן לקזז מרווחים עתידיים. לכן, אם על התאגיד להפחית יותר דיבידנדים מהפסדיו - חבות המס שלו תגדל.

במרכז הדיון עמד סעיף 94ג לפקודת מס הכנסה, הקובע: "במכירת מניה על ידי חבר בני אדם, יופחת מסכום הפסד ההון בשל מכירת המניה סכום דיבידנד שקיבל חבר בני האדם בשל המניה במשך 24 החודשים שקדמו למכירה אך לא יותר מסכום ההפסד". ועדת הערר קבעה, כי ניתן להפחית מהפסד ההון רק את הדיבידנדים שקיבל התאגיד בגין רווחים שנצברו לפני שרכש את המניות שהוא מוכר כעת. ובלשונו של בית המשפט העליון: 

"לשיטתה של ועדת הערר, כאשר תאגיד מוכר את מניותיו בתאגיד אחר, במחיר שיוצר הפסד הון, מהפסד ההון ינוכו רק סכומי דיבידנד שממלאים שלושה תנאים: שני התנאים הקבועים במפורש בחוק - סכומי הדיבידנד התקבלו אצל התאגיד המוכר במשך עד 24 חודשים שקדמו למכירה, ולא שולם עליהם מס בשיעור של 15% או יותר; ובנוסף להם תנאי שלישי, יציר פרשנות, ולפיו הדיבידנדים חולקו בגין רווחים שהופקו בתקופה שקדמה למועד בו רכש התאגיד את המניות אותן מכר, לאחר מכן, בעסקה שהניבה הפסד הון". 

השופטים דפנה ברק-ארז, גילה כנפי-שטייניץ ויחיאל כשר קיבלו את עמדתו של מנהל מיסוי מקרקעין תל אביב, לפיה לפרשנות זו אין עיגון בלשון החוק. הוא גם ציין, כי סעיף זה נוסף לפקודה על פי המלצותיה של ועדת רבינוביץ לרפורמה במס. ועדת בן-בסט, אשר קדמה לוועדת רבינוביץ, המליצה לקבוע בחוק מגבלה הדומה מאוד לעמדתה של ועדת הערר, ולפיה "בחישוב רווח הון יילקחו בחשבון הרווחים הראויים לחלוקה שנצברו, עד ליום רכישת המניות וחולקו לאחר יום הרכישה לחברות". אולם, המחוקק בחר במפורש שלא ללכת בדרך זו, ולכן אין בסיס לפרשנותה של ועדת הערר.

העסקאות בקניון בת-ים

מנהל מיסוי מקרקעין ערער על ההחלטה בנוגע למס שתשלם חברת אלדר נכסים על מכירת מחצית מקניון בת-ים. החברה הייתה במקור הבעלים של מחצית מהמניות (אשר הוקצו לה ב-1987 תמורת 5 מיליון שקל), ואת המחצית הנוספת רכשה משופרסל ב-2008 תמורת 156.8 מיליון שקל. אלדר מכרה מחצית מן המניות עשור מאוחר יותר לקבוצת הקניונים ביג תמורת 124.8 מיליון שקל - דהיינו בהפסד נומינלי של 32 מיליון שקל.

הקניון חילק לחברת אלדר דיבידנדים בעשרות מיליוני שקלים לאורך השנים: 68 מיליון שקל ב-2008; 25 מיליון שקל ב-2014; 27 מיליון שקל ב-2016; 31 מיליון שקל ב-2017. אלדר הגישה שומה עצמית לתשלום מס שבח בסך 3 מיליון שקל, בעוד מנהל המיסוי סבר שהשבח נטו שלה היה 43.5 מיליון שקל. לאחר הליך ההוכחות בפני ועדת הערר, שילמה אלדר 5 מיליון שקל נוספים. ועדת הערר קבעה שניתן לקזז מההפסד רק את הדיבידנדים בגין המניות שהיו בידי אלדר לפני 2008.

על פי הפשרה שהציע בית המשפט העליון, אלדר תשלם מס נוסף של 2.5 מיליון שקל, ערעורו של מנהל מיסוי מקרקעין יתקבל וזה של אלדר יידחה. כאמור, במישור הרוחבי מרחיב העליון את היכולת לקזז דיבידנדים כנגד הפסדי הון. את מנהל המיסוי ייצג עו"ד יורם הירשברג, ואת אלדר - עו"ד גלית ישראלי.