אירועי המס העלולים להיווצר בהלוואה בין צדדים קשורים

שאלה: ------------

לבני זוג שתי חברות: הבעל מחזיק בחברה אחת והאישה מחזיקה בחברה השנייה. החברה בבעלות הבעל מלווה כספים לחברה בבעלות האישה. השאלה: האם במקרה זה יש לחייב את היתרה בהפרשי הצמדה, והאם יש פסול בהלוואה מסוג זה?

תשובה: ------------ אין כל פסול בכך שחברה פלונית תעניק הלוואות לחברה אלמונית. ואולם בשל היות החברות צדדים קשורים, במקרים מסוימים הכספים מועברים ללא כל תמורה (ריבית). במקרה שבו מתבצעת הלוואה ללא ריבית בין צדדים קשורים, אפשר להיכנס לגדר כמה סעיפים בחקיקת המס היכולים ליצור אירועי מס. נפתח בחוק מס ערך מוסף, התשל"ו-1975 (להלן: "החוק"). עסקת אשראי היא עסקה החייבת במע"מ. באופן עקרוני החיוב במע"מ נעשה על בסיס מזומן (ראו תקנה 7 לתקנות מס ערך מוסף, התשל"ו-1976), כלומר בשל כל תשלום ריבית על המלווה להוציא חשבונית ללווה. עם זאת על פי סעיף 7(ב) לחוק, בעסקאות אשראי שלא נקבע להן מחיר או שהמחיר הושפע מקיום יחסים מיוחדים (כמו בענייננו) - החיוב במע"מ הוא על בסיס מצטבר. לנוכח זאת, לכאורה היה על החברות הקשורות להוציא חשבונית אחת לשנייה במועד סביר לצבירת ריבית (כל שנה למשל). כעת נסקור את הוראות פקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"). על פי סעיף 3(י) לפקודה, תגרור הלוואה מסוג זה זקיפת הכנסת ריבית בידי החברה שנתנה את ההלוואה. אין הכרח כי הריבית תותר בניכוי בצד הלווה. כדי לצאת מתחולת הסעיף יש לזקוף ריבית בגובה הריבית שנקבעה לעניין הלוואות על פי סעיף 3(י) לפקודה, וכך תוכל החברה הלווה לנכות את ההלוואה הזו כהוצאה בייצור הכנסה. אפשרות אחרת (בהנחה שקיימים הפסדים בחברה הלווה כך שהוצאת ריבית בידה לא תביא כל יתרון מס) היא להנפיק שטר הון לעניין כל יתרת ההלוואה לחמש שנים [ראו סעיף 3(י)(10) לפקודה]. שימו לב כי ייתכן שבענייננו בשל העובדה שחברת בן הזוג נותנת הלוואה לחברת בת הזוג, מדובר בהלוואה שהבעל מקבל מהחברה כבעל השליטה בה ולאחר מכן הוא נותן אותה לחברה של רעייתו. במקרה מסוג זה יופעל סעיף 3(ט) לפקודה שמשמעותו חיוב הבעל על הריבית כהכנסת דיווידנד (כאמור ללא הוצאה בחברה של האישה, אלא עד לגובה של הפרשי הצמדה). לסיכום אמליץ לזקוף ריבית 3(י) לפקודה להלוואה, או להכין שטר הון לחמש שנים ללא כל ריבית והפרשי הצמדה. התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן