הוראת מעבר בחוק לשינוי נטל המס

עלולה להפוך למקלט מס בלתי מתוכנן

מאת: רו"ח נדב הכהן

הוראת מעבר תמימה (להלן: "ההוראה") שנכללה בחוק לשינוי נטל המס (תיקוני חקיקה), התשע"א-2011 אשר פורסם בספר החוקים מספר 2324 מיום 6.12.2011 - עלולה להפוך למקלט מס בלתי מתוכנן, שיספק מחסה לנישומים שספגו הפסדים אשר טרם מומשו בתיק ניירות הערך שלהם.

בשל חשיבותה, נצטט להלן את נוסח ההוראה ככתבה וכלשונה:

"במהלך חודש דצמבר 2011 רשאי נישום למכור נייר ערך הנסחר בבורסה, וכן יחידה בקרן נאמנות פטורה, ולרכוש אותם מחדש, באמצעות חבר בורסה, באותו אופן שבו מתבצעות עסקאות מחוץ לבורסה, והכל באותו כמות, באותו יום ולפי מחיר תום יום המסחר לנייר ערך או ליחידה, ובלבד שמכר את כל ניירות הערך שהיו לו מאותו סוג או את כל היחידות שהיו לו באותה קרן נאמנות; מכר ורכש כאמור, יראו את יום ביצוע הפעולות האמורות, לעניין חלק ה' לפקודה, ביום רכישה חדש של נייר הערך או של היחידה, לפי העניין, ומחירם המקורי החדש יהיה מחיר תום יום מסחר לנייר ערך או ליחידה; לעניין זה -

'נישום' - כהגדרתו בסעיף 1 לפקודה;

'מחיר תום יום המסחר' - כמפורט להלן, לפי העניין -

(1) לעניין נייר הערך - המחיר שנקבע בבורסה בתום יום המסחר שבו מכר ורכש את נייר הערך;

(2) לעניין יחידה בקרן נאמנות - מחיר הפדיון שנקבע ליחידה בקרן הנאמנות בתום יום המסחר שקדם ליום שבו מכר ורכש את היחידה".

ההוראה נועדה לאפשר ליחידים תושבי ישראל (בעיקר) לבצע מכירה רעיונית של ניירות הערך שבבעלותם הנסחרים בבורסה, כדי למצות את שיעור המס המוגבל (20% למוכר שאינו "בעל מניות מהותי" ו-25% לבעל מניות מהותי) שחל בדרך כלל על רווח הון עד ליום 31.12.2011 (ככל שמדובר בניירות ערך זרים קיים גם שיעור מס של 35%, החל על החלק היחסי מרווח ההון המיוחס לתקופה שלפני 1.1.2006), וכל זאת מבלי לזעזע את שערי המסחר יתר על המידה.

שיעור המס על רווח הון אמור לעלות ביום 1.1.2012 ב-5% (25% או 30%, לפי העניין).

במאמר מוסגר נזכיר כי מי שלא יבצע מכירה רעיונית של ניירות הערך כאמור, לא יהיה זכאי (בעתיד) לחישוב מס "לינארי" (וכל רווח ההון יתחייב בעתיד במס על פי השיעור החדש), ואף לא יהיה זכאי לבקש פריסת רווח הון לצורכי מס בשל ניירות הערך הנסחרים בבורסה.

בעת שהוכן התזכיר (שקדם לנוסח החוק כפי שאושר בסופו של דבר) נכללה בו התניה, שלפיה אמורה הייתה ההוראה לחול רק כאשר נוצר למוכר רווח הון במכירת נייר הערך. התניה זו "נשלפה" מהנוסח הסופי של החוק, עובדה שמקנה מעין חסינות מס למי שיבצע מכירה רעיונית בהפסד.

כמו כן נדגיש כי על פי נוסח ההוראה, בעלי מניות שהם בעלי שליטה ותאגידים רשאים אף הם לבצע מכירה רעיונית של ניירות הערך שבבעלותם, ובכך "ליצור" הפסדי הון לצורכי מס.

מתוקף ההוראה, במקרים רבים אפשר יהיה ליהנות בשנת 2011 מחסכון אפקטיבי משמעותי במס, כגון במקרים כלהלן:

1. יחידים שספגו הפסדי הון מניירות ערך ויש להם הכנסות מדיווידנד או מריבית מניירות ערך, בשנת המס 2011 (אפשר לקזז הפסדי הון שוטפים מניירות ערך כנגד הכנסות מריבית או מדיווידנד מניירות ערך, אם שיעור המס על ההכנסות הללו - אלמלא קוזזו - היה עד 25%).

2. נישומים (כולל תאגידים) שהפיקו רווחי הון ריאליים (או שבח ריאלי ממקרקעין) בשנת המס 2011, יוכלו להימנע מתשלום המס אם יבצעו מכירה רעיונית של ניירות ערך עתירי הפסדים.

3. בעלי מניות שביצעו בעבר מכירה רעיונית של ניירות ערך (בסוף שנת המס 2003 ו/או בסוף שנת המס 2005), רשאים מתוקף ההוראה לבצע מכירה רעיונית נוספת ובדרך זו "לממש" הפסדי הון רעיוניים, גם אם ההפסדים הללו - ברובם או במקצתם - מלאכותיים.

למניעת אי הבנות נעיר כי גם במכירת ניירות הערך בפועל לצד ג', אפשר כמובן להשיג את יתרונות המס שהוסברו לעיל.

הרבותא היא בכך שהמחוקק אפשר לבצע במקרה זה מימוש נטול מימוש, תוך יצירת הפסדי הון רעיוניים הניתנים לקיזוז לצורכי מס.

טוב יעשה כל מי שספג הפסדים בתיק ניירות הערך שבבעלותו, ויבחן את כדאיות השימוש בהוראה לפני תום חודש דצמבר 2011.

הכותב - ממשרד רוז'נסקי, הליפי, מאירי ושות'