מיזוג חברות על פי סעיף 103 לפקודת מס הכנסה
האם ניתן למזג את שתי החברות האחיות לפי סעיף 103 לפקודת מס הכנסה בפטור ממס (תשלום של 0.5% מס רכישה בלבד), והאם נדרש אישור לפני המיזוג?
שאלה: ------------
חברה א' וחברה ב' מוחזקות על ידי שני בעלי שליטה (כל בעל שליטה מחזיק ב-50% מהמניות של כל חברה). חברה א' נותנת שירותי עריכת דין, חברה ב' היא בעלת מבנה המושכר לחברה א'. השאלות: האם ניתן למזג את שתי החברות האחיות לפי סעיף 103 לפקודת מס הכנסה בפטור ממס (תשלום של 0.5% מס רכישה בלבד), והאם נדרש אישור לפני המיזוג?
תשובה: ------------ סעיף 103ג לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן "הפקודה") קובע את התנאים לזכאות לפטור ממסים במיזוג חברות לפי סעיף 103ב לפקודה. סעיף 103ג(1)(א) לפקודה קובע תנאי ולפיו "החברות מבקשות להתמזג לתכלית עסקית וכלכלית כאשר המטרה העיקרית של המיזוג הינה לאפשר ניהול ותפעול מאוחד של עסקיהן" - זאת להבדיל מהוראות הפטור שלפי סעיף 104א לפקודה (הדן בהעברת הזכויות בנכס), שם לא נדרש המשך ניהול ותפעול של "עסק", ולהבדיל מהוראת סעיף 105ג לפקודה, הקובעת (בין התנאים לזכאות לפטור ממסים במיזוג), שלחברה החדשה ולחברה המתפצלת הממשיכה תהיה פעילות שההכנסות ממנה יתחייבו במס לפי סעיף 2(1) לפקודה. ניתן אולי לסבור כי יש לפרש את המונח "עסק" לעניין סעיף 103ב כך שיכלול גם עסק של אחזקת מבנים לצורך השכרתם. חיזוק לטענה זו ניתן למצוא על דרך ההיקש מהוראות סעיף 64 לפקודה לגבי חברות בית. חברות בית מוגדרות כחברות מעטים שכל רכושן ו"עסקיהן" הם החזקת בניינים. אין חולק שהמונח "עסקים", המופיע בסעיף זה, מתייחס גם להחזקה פסיבית של בניינים (וראו חוזר מ"ה בעניין קווים מנחים לקביעת שליטה וניהול (מ"ה 4/02) מיסים טז/2 ג-6). עם זאת, לפי עמדת רשויות המסים לעניין הוראת סעיף 103ג "...יאושר מיזוג, רק לחברות בעלות הכנסה מעסק לפני ואחרי ביצוע המיזוג, ואשר קיימת זיקה ממשית בין אופי הפעילויות הקודמות של החברות המשתתפות, שהרי בכך מתבטאת התכלית העסקית והכלכלית" (חבק מס הכנסה, עמ' ה-73, הדגשות אינן במקור ש"ג וש"פ). לפי הוראת סעיף 103ג לא נדרש אישור של מנהל רשות המסים למיזוג. אף על פי כן, בשל הסבירות לעמדה נוגדת מצד רשות המסים ומשום שהנושא טרם נדון בפסיקה מומלץ לפנות ולבקש אישור מראש למיזוג.
המשיבים - שגיא גרשגורן, עו"ד ורו"ח, לשעבר עוזר מקצועי לסגן נציב מס הכנסה (היועץ המשפטי לרשות המסים ומנהל מיסוי מקרקעין), שותף מסים בישראל של הרשת הבין-לאומית Leading Edge Alliance.
שלמה פיג'ו, עו"ד ורו"ח, יועץ במסים לתאגידים מסחריים ומומחה לעסקאות מיסוי מקרקעין מורכבות. עוסק במיסוי הכנסה, מיסוי מקרקעין וסוגיות מיסוי משולבות
התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן
