ניכוי מס במקור מריבית על הלוואה אצל עמותה

שאלה: ------ חבר עמותה הלווה, בשנת 2001, לעמותה, אשר הוא חבר בה. עמותה זו - היא עמותה רשומה; ולעניין מתן תרומות לה היא נוהגת על פי המובא בסעיף 45 [שכותרתו: "תרומה למוסד ציבורי"] לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961. ההלוואה האמורה, שהלווה חבר העמותה, נושאת ריבית (ששיעורה - כשיעור הריבית כפי שהיה נהוג בבנק במועד מתן ההלוואה). בשנת 2004 - החזירה העמותה את ההלוואה לחבר העמותה בצירוף ריבית. השאלות: 1. האם על העמותה היה לנכות מס במקור - מן הריבית הזו [?]; ואם היה עליה לנכות כאמור - מה שיעור הסכום המנוכה [?]; מאיזה מועד חלה חובה זו ? 2. אם צריכה הייתה העמותה לנכות מס במקור ולא פעלה כראוי ולא ניכתה מס - האם הוצאות ריבית אלה הן בגדר "הוצאות עודפות" [?]; ואם הן "הוצאות עודפות" - מה הוא שיעור העוֹדְפוּת שצריכה העמותה לשלם ?

תשובה: ------- ציטוטים אחדים מן החוקים והתקנות - מובאים כאן להבהרת התשובה: מתוך פקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961: ● מתוך סעיף 161(א)(5) לפקודה (עד ביטולו בתיקון 147 לפקודה): "ריבית: לרבות הפרשי הצמדה שאינם פטורים ממס ולרבות דמי ניכיון." ● מתוך סעיף 161(א)(3) לפקודה (2): הסעיף קובע "שיעור הניכוי על תשלום של ריבית או דיבידנד על-ידי חבר בני-אדם תושב ישראל הוא 35%". ● מתוך סעיף 164 לפקודה: "כל המשלם או אחראי לתשלומה של... כל הכנסה אחרת ששר האוצר, באישור ועדת הכספים של הכנסת, קבעה לכך בצו, ינכה בשעת התשלום מן הסכום המשתלם מס באופן ובשיעורים שנקבעו;...". מתוך צו מס הכנסה (קביעת ריבית כהכנסה), התשס"ג-2002 (1): ● "ריבית - ריבית, הפרשי הצמדה חייבים, רווחים כמשמעותו בסעיף 125ג לפקודה ודמי ניכיון. ● "חייב - אדם המשלם ריבית, בין על חשבונו הוא ובין מטעמו...". ● "קביעת ריבית כהכנסה: ריבית שמשלם חייב תהיה הכנסה לעניין סעיף 164 לפקודה." התשובות לשאלה 1: לפי ההגדרות לעיל - ברור, כי העמותה הייתה אמורה לנכות מס במקור עם תשלום הריבית לחבר העמותה בשיעור 35% ולהעביר אל פקיד השומה את הסכום שנוכה. אי העברת הסכומים שנוכו במועד מהווה עבירה על הפקודה. על עבירה זו משלמים קנס לפי סעיף 188 בסך 200 ש"ח לכל חודש פיגור (3). זאת ועוד. פקיד השומה יראה בתשלום הריבית שבוצע כתשלום נטו והסכום יגולם בהתאמה: אם, לדוגמה, שולם 1,000 ש"ח - יראה פקיד השומה את הנתונים כלהלן: סכום הריבית - 1,538 ש"ח; ניכוי מס במקור בשיעור 35% - 538 ש"ח; נטו לתשלום - 1,000 ש"ח. על הפיגור של התשלום, אשר נוסף על הקנס, יוטלו ריבית והפרשי הצמדה עד לתאריך התשלום בפועל.

לשאלה 2: מסעיף 3(ז) לפקודה: "חבר בני אדם(4) שבשנת המס היה מוסד ציבורי כמשמעותו בסעיף 9(2)... יהיה חייב על הסכומים שלהלן מס בשיעור 90%, ללא זכות לפטור, לניכוי או לקיזוז כלשהם." סעיפים 3(ז)(1); 3(ז)(2); 3(ז)(3) לפקודה מסבירים על מה יש לשלם הוצאות עודפות. בפרשנות שב"חבק" נרשם: מה הן הוצאות עודפות ? "הוצאות עודפות הן סכום שהוציא חבר-בני-אדם, שחל עליו סעיף 3(ז), הנכלל באחת הקטגוריות הבאות: ● הסכום אינו מותר בניכוי כהוצאה על פי התקנות שהוצאו מכוח סעיף 31 לפקודה, או שהוא מעבר לסכום שמותר כהוצאה(5). ● הסכום אינו מותר בניכוי לפי סעיף 32(11)(6) המדבר על טובות הנאה שנתן מעביד לעובדו." על בסיס המובא לעיל - אין באפשרותה של העמותה לראות בתשלום הריבית ששולם לחבר "הוצאה עודפת".

הפניות המשיב: (1) צו זה בוטל בתחולה מ-1.1.2006. (2) לפני השינוי בתיקון 132 לפקודה וביטולו בתיקון 147 לפקודה. (3) סעיפים 188(ג) ו-188(ד) לפקודה. (4) הוראת סעיף 3(ז) לפקודה חלה על חבר-בני-אדם, שבשנת המס היה אחד מאלה: [1] מוסד ציבורי כמשמעותו בסעיף 9(2) לפקודה. (5) תקנות מס הכנסה (ניכוי הוצאות רכב), התשנ"ה-1995. (6) תקנות מס הכנסה (ניכוי הוצאות מסוימות), התשל"ב-1972.