אופציות לעובדים - נסתם הגולל על שיעור המס

לאחר שנים רבות של התדיינויות, אין-ספור פרשנויות, הסדרי מיסוי וועדות פסיקה, פסקי דין של בית המשפט המחוזי ותיקוני חקיקה - נסתם הגולל על הוויכוח שניטש בין שלטונות המס לבין הנישומים, בנוגע לסיווג ההכנסה ממכירת מניות שמקורן באופציות ו/או מניות שהונפקו במסגרת הוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 [להלן - "הפקודה"], ושיעור המס החל על רווח זה, אם האופציות ו/או המניות הוגדרו כניירות ערך זרים. הכול, טרם תיקון 132 לפקודה. ביום 31.12.2008 ניתן פסק דינו של בית המשפט העליון בשלושה ערעורים אשר דנו בסוגיה שלעיל - פקיד שומה תל אביב 3 נ' יחזקאל לפיד, חגי כץ ועדי דיאמנט (ע"א 6159/05, 6161/05, 7359/05). בית המשפט העליון קבע פה אחד כי מחד, יש לסווג את ההכנסה ממכירת מניות שמקורן בהקצאת אופציות על פי הוראות סעיף 102 לפקודה כהכנסה הונית, ומאידך, על אף היותן נסחרות בבורסה מחוץ לישראל, הן אינן זכאיות להקלת המס (מס בשיעור 35%) מכוח צו מס הכנסה (שיעור המס על רווח הון במכירת נייר ערך זר), התשנ"ב-1992, ולפיכך יחול על הרווח במכירת מניות אלו מס שולי. לא נדון במאמר זה בניתוח ובדרך מסקנת הפסק, אלא בהשלכות הוודאיות והאפשריות של ההלכה שעל פיה עניין לנו בהכנסה הונית. ● אין ספק כי אלה מבין הנישומים, אשר ב"ראשית הדרך" הצליחו להשיג שיעור מס של 35%, "זכו"! אחרים, אשר בהמשך, ולאחר עימותים עם רשות המסים בישראל [להלן - "רשות המסים"], השיגו את פשרות 42.5% הידועות, יצאו נשכרים אף הם, בעוד שאלה שהמשיכו להתעקש וטרם סיימו את ההליכים השומתיים עם הרשויות, ודרשו קביעת מס בשיעור 35% בלבד, יאלצו עתה להשליש לידי רשות המסים 15% מס נוספים. ● ככל שיש עדיין שומות פתוחות לגבי מממשי מניות לפי סעיף 102 לפקודה הישן, פרטיות או סחירות, בישראל או בחו"ל, הרי ניתן ויש להחיל על הרווח במימושן השלכות רווח הון לכל דבר ועניין: - ניתן לבקש פריסה של רווח ההון בהתאם להוראות סעיף 91(ה) לפקודה; - במקרים המתאימים ניתן לחשב רווחים ראויים לחלוקה בגין מכירת המניות; - ניתן לקזז כנגד רווחים אלו הפסדי הון אחרים כלשהם, לרבות מניירות ערך אחרים או אף משבח מקרקעין. ● סוגיית היגיעה האישית בהכנסות הוניות אלו היא מעניינת, וניתן לדון בהשלכותיה: - נכה 100%, על פי הוראות סעיף 9(5) לפקודה; - מממשי רווחים בסכומים נמוכים, ששיעור המס השולי שלהם נמוך מ-30%; - בעלי חישוב מס נפרד. האם כתוצאה מסיווג ההכנסה כהונית יצטרכו מי מאלה להשליש לרשויות מס נוסף, שלא הוטל עליהם בעבר (ככל ששומותיהם פתוחות)? נשאיר סוגיות אלו למחשבה. ● סוגיית הביטוח הלאומי - עקב הילכת בית המשפט העליון, כי הכנסות כאמור הן בגדר רווח הון ולא הכנסת עבודה, יש לבחון את השפעת קביעה זו על תשלומי דמי ביטוח לאומי ודמי ביטוח בריאות [להלן - "דמי ביטוח"] של עובדים, אשר הוקצו להם מניות או אופציות לפי הוראות סעיף 102 לפקודה "הישן" (לפני יום 1.1.2003). זאת, בין שמימוש המניות/אופציות והפקת הרווח ממנו אירע לפני 1.1.2003, ובין שאירע לאחריו. עמדת המוסד לביטוח הלאומי [להלן - "המל"ל"] בעניין רווח שנצמח לעובדים במימוש מניות/אופציות לפי סעיף 102 הישן, לא הייתה עקבית לאורך השנים. בראשית שנות ה-2000 הורה המל"ל כי רווח כאמור הוא הכנסה החבה בדמי ביטוח, והוא אף הוציא שומות ברוח זו. שומות כאמור הוצאו לחברות מעסיקות, במסגרת שומות ניכויים של המל"ל, ולעתים הוצאו ליחידים, שהגישו דוחות שנתיים לפקיד השומה מכל סיבה שהיא, לרבות דוח לבקשת החזר מס. נוסיף לכך את החברות המעסיקות, שהתיישרו עם הוראת המל"ל וניכו מהעובדים את דמי הביטוח כאמור כבר בתלושי השכר. לדעתנו, לכל אלה ראוי לבחון בתנאים מסוימים אפשרות לדרוש את השבת דמי הביטוח מן המל"ל, בין באמצעות המעסיקים עצמם (בעבורם ובעבור העובדים), ובין ברמה הפרטנית על ידי העובד עצמו, אם נדרשו ממנו אישית דמי ביטוח כאמור. נציין כי הדברים רלוונטיים לגבי רמות שכר והכנסה שלא הגיעו לתקרת דמי הביטוח (בשנת 2008 - כ-440,000 ש"ח לשנה), ולגבי התקופה 7/2002 עד 6/2003 - ללא כל תקרת שכר. נעיר כי ההשבה אינה מובנת מאליה. צפוי כי יהיו קשיים מהותיים ביישום, וכי המל"ל ינסה להתנגד בטענות מקצועיות למיניהן. עוד נעיר כי ככל הידוע פסק הדין של בית הדין האזורי לעבודה בעניין בנק מזרחי (שעניינו משיק לרווחים לפי סעיף 102 לפקודה הישן) עומד לערעור בבית הדין הארצי לעבודה. הכותבים: רו"ח ישי חיבה ורו"ח רונית בר - ממשרד ארצי את חיבה, פתרונות מיסוי בע"מ www.artzi-hiba.co.il; רו"ח אורנה צח (גלרט) - יועצת לענייני הביטוח הלאומי, במיזם משותף עם ארצי את חיבה, פתרונות מיסוי בע"מ.