מיסוי מכירת מניות של חברה

אישה ובנה [להלן - "המוכרים"] ירשו את מניותיה של חברה, עקב מות אב המשפחה. המוכרים אינם עוסק מורשה, ואין להם פעילות עסקית. המניות נמכרו לאדם - עוסק מורשה, המנהל את עסקו כעסק עצמאי (לא חברה), ועקב כך השליטה עברה אליו. החברה הוקמה ביום 10.8.1994, והקצתה 100 מניות רגילות בערך של 1 ש"ח כל אחת. בבעלות החברה יש מבנה להפעלת מסעדה. השאלות: 1. האם בעסקה לעיל, המוכר חייב במע"מ? ואם כן, האם לקונה יש זכות קיזוז מס תשומות מהכנסה עסקית שוטפת ? 2. האם במכירה לעיל, המוכר חייב במס רווח הון ואם כן - איך מחושבים העלות וההפרש המקורי בעניין ? 3. האם על העסק צריך לדווח לרשות המסים בישראל [להלן-"רשות המסים"], או לרשות מס שבח ? תשובה: -------

תחילה, עלינו לבחון: האם החברה שבה עסקינן היא איגוד מקרקעין, אם לאו. אם בבעלות החברה יש מסעדה (כלומר, לא רק המבנה, שבו נמצאת המסעדה ושהיא, למשל, משכירה לעסק של מסעדה, נמצא בבעלות החברה, אלא כל עסק המסעדה מצוי בבעלות החברה), אין מדובר ב"איגוד מקרקעין", כמשמעו בחוק מיסוי מקרקעין (שבח, מכירה ורכישה), התשכ"ג-1963 [להלן - "חוק מיסוי מקרקעין"] (ר' סעיף 3(ג) בהוראה מס' 1 להגדרת איגוד מקרקעין, שבסעיף 1 לחוק מיסוי מקרקעין; "חבק" מס שבח, עמוד 2). במקרה כזה אין כל חיוב במע"מ, במכירת מניות, שכן אין מבוצעת כל "עסקה" על פי חוק מס ערך מוסף, התשל"ו-1975 [להלן - "חוק מע"מ]. כמו כן במקרה כזה, יש לדווח לרשות המסים על מכירת החברה ולשלם מס רווחי הון. מס זה יחושב כך: עלות המניות בידי המוריש (ואיני בטוח, שמדובר ב-1 ש"ח, שכן אולי הושקעו הלוואות בעלים או פרמיה) תוצמד למדד. ההצמדה הנה רווח אינפלציוני פטור, וכמו כן הרווחים הראויים לחלוקה יחושבו מכוח סעיף 94ב' לפקודה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 [להלן - "הפקודה"]. המס החל על אלה הוא בשיעור 10% (בגין רכיב הרווחים עד ליום 31.12.2002), ושיעור 25% בשל רכיב הרווחים הראויים לחלוקה, המאוחרים יותר. אם עדיין נותר רווח הון, הוא יהווה רווח הון ריאלי, אשר יחויב במס שולי של המוכרים, בחלקו האחד, ובמס בשיעור 25%, בחלקו האחר. זאת, על פי יחס תקופות האחזקה במניות, בתקופה 31.12.2002-1.1.1994, לעומת יום 1.1.2003 ועד יום המכירה. תקופת אחזקת המניות בידי המוריש תיחשב גם כן. לשם צמצום המס, החל על רכיב רווח ההון הריאלי, כל אחד מן המוכרים צריך לשקול לבקש את פריסת רווח ההון הריאלי לארבע שנות מס לאחור. ייתכן שאף אם המהלך כדאי, רשות המסים עלולה לטעון, כי אין זכאות לפריסת הרווח לעיל. זאת, מפני שיש לראות את היורשים המוכרים, כמי שמחזיק במניות - לא מיום רכישתם בידי המוריש, כי אם מיום הפטירה. לדעתי, יש טעמים משפטיים טובים לטעון לזכאות לפריסה לעיל ואף טיפלתי במקרה, שבו רשות המסים התפשרה במקרה של הורשה, בתוך תקופת ארבע השנים. בכל מקרה, באשר לבת-הזוג של הנפטר - זו תוכל לטעון, שלמעשה, מחצית ממניות הנפטר היו שלה, עוד טרם הפטירה. זאת, מכוח חזקת השיתוף בנכסים בין בני-זוג, החלה על זוגות שנישאו לפני יום 1.4.1973. אם עמדה זו תתקבל, הרי לפחות למחצית ממניות אלה תינתן פריסה, שכן הן ייחשבו כמוחזקות בידי האישה עוד מיום 1.1.1994. עתה, נעבור למקרה, שבו מדובר בחברה המחזיקה מבנה המניב שכר דירה בלבד, ולא עסק של מסעדה שהיא מנהלת בו. אם זהו המקרה, הרי מדובר באיגוד מקרקעין ולאור ההגדרות של "מקרקעין" ושל "עסקה" בחוק מע"מ, יש חבות במע"מ, במכירת המניות באיגוד לעוסק. לאור תקנה 6ב לתקנות מס ערך מוסף, התשל"ו-1976, הרוכש חייב בתשלום המע"מ (אך יכול לגלגלו בהסכם אל המוכרים, שהם אנשים פרטיים וללא תיק "עוסק"). באשר לקיזוז המע"מ, המשולם כמס תשומות (באמצעות חשבונית עצמית שיוציא הרוכש), לטעמי, אם הרוכש יקים עסק בתוך המבנה, או שישתמש במבנה לייצור "עסקאות" החייבות במע"מ, הרי הוא יוכל לקזז מס תשומות ברכישת מניות האיגוד, שבתוכו יש מקרקעין המשמשים לעסק (יש לראות את רוכש החברה כמחזיק ישירות במקרקעין לצורכי מע"מ לשימוש בעסקו, ולכן יש להתיר קיזוז מס תשומות. ראה חיזוק לכך בפסק דין, בעניין עמ"ש 753/95 חברת ליפשיר בע"מ נ' מנהל מס שבח מקרקעין, מיסים יא/3, עמוד ה-41. בפסק דין זה, ועדת הערר קבעה, כי בעל מניות באיגוד זכאי לתבוע הוצאות פחת על נכסי האיגוד, ששימשו בעסקו כאילו הוא החזיק ישירות בהם. החיוב במס שבח גם כן ייעשה, בהתאם למה שתיארתי לעיל (ראה סעיף 7א(א) לחוק מיסוי מקרקעין - אם כי ייתכנו דרכי חישוב אחרות, כתלות בנתונים שונים על איגוד המקרקעין, אשר אינם מסופקים בשאלה, ולכן לא אדון בכך), ומן הסתם יש לדווח על המכירה לרשות מיסוי מקרקעין. כמו כן סוגיית הזכאות לפריסת הרווח, כפי שתוארה לעיל, תחול כאן. מס מכירה לא יחול, כי המחוקק בטלו בימים אלה למפרע מיום 1.8.2007. עם זאת, מס רכישה יוטל על הרוכש בשיעור 5% משווי המקרקעין של החברה. התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן.

המידע באדיבות "כל-מס" מבית חשבים ה.פ.ס. מידע עסקי בע"מ