שאלה:

-------

חברה בע"מ, שהיא פעילה כבר במשך מספר שנים, נרכשה ביום 1.1.2008.

בתאריך רכישתה של החברה, בעלי המניות והמנהלים בה התחלפו. בדיונים עם רשות המסים בישראל [להלן - "רשות המסים"] קמה לחברה חבות מס בגין שנים טרום הרכישה.

אם רשות המסים תפעל נגד בעלי המניות, האם היא תפנה לבעלי המניות ולמנהלים, אשר היו בפועל בשנים שנידונו בדיון (הבעלים הקודמים), ואשר חתמו בפועל על הדוחות שהוגשו לרשות המסים ?

או שרשות המסים תפנה אל בעלי המניות ואל המנהלים הנוכחיים ?

מי אחראי משפטית אל מול רשות המסים ?

תשובה:

-------

בעלי מניות של חברה אינם יכולים להיות חייבים באחריות פלילית, בשל עבירות שביצעה חברתם. עם זאת, מנהלים פעילים ונושאי תפקידים אחרים בחברה (לרבות בעלי מניות, אם הם מכהנים בתפקידים אלה) יכולים לשאת באחריות פלילית, בשל עבירות מס שביצעה החברה, בהתאם לאמור בסעיף 224א לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 [להלן - "הפקודה"], אשר זו לשונו:

"224א. חבר-בני-אדם שעבר עבירה לפי הסעיפים 220-215, יראו כאשם בעבירה גם כל אדם אשר בשעת ביצוע העבירה היה מנהל פעיל, שותף, מנהל חשבונות או פקיד אחראי, נאמן או בא כוח של אותו חבר, אם לא הוכיח אחת משתי אלה:

(1) העבירה נעברה שלא בידיעתו;

(2) שהוא נקט בכל האמצעים הסבירים להבטחת מניעת העבירה."

[ההדגשה אינה במקור - ר' א']

מלשון הסעיף לפקודה לעיל קל לראות, שמנהלים פעילים ושבעלי תפקידים אחרים המנויים בסעיף (ולא בעלי מניות, אלא אם הם מכהנים בתפקידים האמורים לעיל) יהיו אחראים פלילית בשל עבירות מס שעברה החברה, רק אם הם מכהנים בתפקידים האמורים בעת ביצוע העבירה.

כך, למשל, אם העבירה נעשתה באמצעות העלמת הכנסות, בדוח המס לשנת 2006, שהוגש בשנת 2007 (טרם הרכישה), הם לא ישאו באחריות.

מאידך, בשל היות המנהלים מכהנים משנת 2008, הם בהחלט אחראים שלא לבצע עבירות מס בדוח המס, שיגישו בשנה זו, גם אם מדובר בדוח על הכנסות החברה, בשל שנות המס הקודמות לרכישה (שנת 2007).

עוד יש לשים לב, כי אם החברה עברה עבירה מתמשכת (למשל, אי הגשת דוחות עבר במועד, אשר הם טרם הוגשו גם כיום לאחר הרכישה), הרי ייתכן שהעבירה הזאת נמשכת גם כעת, כאשר מכהנים המנהלים החדשים, בקשר לחובות דיווח, או לחובות אחרים, הקשורים לשנות המס בעבר. במקרה כזה, אם מדובר בעבירה פלילית נמשכת, ואם המנהלים הפעילים החדשים אינם עושים את כל שהם יכולים, כדי למנוע את העבירה - ניתן להטיל עליהם אחריות פלילית בגינה, על אף שאולי היא עוסקת בחובות, שיש לבצע בגין שנות המס הקודמות לרכישה.

כמו כן ניתן להטיל אחריות אזרחית על בעלי מניות, או אף על כל אדם אחר, על פי סעיף 119א לפקודה ובהתקיים התנאים האמורים בו.

כך, למשל, ניתן לחייב אישית, בשל חובות המס של החברה, גם בגין שנות העבר טרם הרכישה, כל מי שמקבל נכסים מן החברה, לאחר היווצרות חוב המס, ומשלם עליהם תמורה הנחותה משוויים.

כן ניתן לחייב בעלי מניות, או את קרוביהם, במקרים של סגירת החברה והעברת פעילותה לחברה אחרת שהם שולטים עליה. גם כאן ניתן להטיל חיוב זה בגין חובות מס ישנים בטרם הרכישה. מומלץ לעיין בקפידה בסעיף האמור לפקודה.

אחתום את תשובתי בכך, שכל מנהל שהוא בעל שליטה בחברה, אשר הורשע (על פי סעיף 224א לפקודה האמור לעיל) באי העברת מס, שניכתה החברה מעובדיה או מספקיה - ניתן לחייבו אישית לשלם את סכומי הניכויים לרשות המסים.

בענייננו, בהחלט ייתכן שאדם הפך להיות מנהל פעיל בחברה, ביום 1.1.2008 וקיים אצלה חוב ניכויים כאמור מתקופה קודמת, ואם הוא אינו פועל כמיטב יכולתו להעביר את החוב האמור לרשות המסים, הרי לכאורה מתבצעת כאן עבירה גם לאחר הרכישה, וקיימת פה חשיפה.

התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן.

המידע באדיבות "כל-מס" מבית חשבים ה.פ.ס.