מע"מ במכירת נכס בלתי מוחשי לחברה בחו"ל

שאלה: --------------

חברה ישראלית רוכשת רישיון באמצעות האינטרנט ומוכרת אותו לחברה בחו"ל. השאלה: האם יש לחייב את החברה בחו"ל במע"מ בשיעור 16%?

תשובה: --------------- בסעיף 1 לחוק מס ערך מוסף, התשל"ו-1975 (להלן: "החוק" או "חוק מע"מ") הוגדר המונח "מכר" בצורה רחבה, כדלקמן: "'מכר' - לענין נכס - לרבות השכרתו, מקחו אגב שכירות, הקניית רשות לשימוש בו בתמורה, הקניית זכות בו, שימוש בו לצורך עצמי, ולרבות הפקעתו, חילוטו או החרמתו, בתמורה, וכן נתינתו במתנה לרבות מתנה לעובד, ולענין מקרקעין - גם לרבות פעולה באיגוד מקרקעין כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, תשכ"ג-1963 ורישומם בבורסה של ניירות ערך שהנפיק איגוד מקרקעין, כאמור בסעיף 8 לחוק האמור, אך למעט פעולה בנייר ערך הנסחר בבורסה;" [ההדגשה כאן וההדגשה להלן אינן במקור - ע"ג] בהתאם להגדרה זו, הקניית רשות לשימוש בנכס מוגדרת כמכר של הנכס עצמו, ואין מקום להתלבטות האם מתן זכות השימוש מהווה עסקה למתן שירות(*) שעליה חלות הוראות, השונות בחלקן מהוראות החוק לעניין מכירת נכס. סעיף 2 לחוק קובע כתנאי להקמת חבות במע"מ כי מדובר ב"עסקה בישראל". לעניין קביעת מקום העסקה נקבע בסעיף 14 לחוק כדלקמן: "יראו נכס כנמכר בישראל אם הנכס היה בישראל בעת מסירתו לקונה, או אם יוצא מישראל, ובנכס בלתי מוחשי - אם המוכר הוא תושב ישראל." בענייננו, מאחר שמדובר במכירת נכס בלתי מוחשי על ידי תושב ישראל, יראו את הנכס כנמכר בישראל, ובהתאם לכך נכנסת מכירת הרישיון תחת כנפי חוק מע"מ. ואולם, בסעיף 30(א) לחוק נקבעו כמה עסקאות שבהן יהיה מע"מ בשיעור אפס, כשההוראה הרלוונטית לענייננו היא ההוראה המנויה בסעיף 30(א)(2) לחוק, הקובעת מע"מ אפס ב- "מכירת נכס בלתי מוחשי לתושב חוץ." בענייננו, מאחר שמדובר במכירת נכס בלתי מוחשי לתושב חוץ, יחול על העסקה מע"מ בשיעור אפס, כאשר המשמעות האופרטיבית לכך היא כי מחד גיסא לא יחול מע"מ בגין העסקה, אולם מאידך גיסא ניתן יהיה לנכות את התשומות שהושקעו בעסקה. אוסיף ואציין כי כדי שייקבע מע"מ בשיעור אפס נדרשת העסקה לעמוד בתנאים המנויים בתקנה 12 לתקנות מס ערך מוסף, התשל"ו-1976, כשהתנאים הרלוונטיים לענייננו הם כי מחיר העסקה, לרבות דרך התשלום ומטבע התשלום, נרשמו בספרי החשבונות של העוסק, וכן כי בידי העוסק מסמך בכתב המאשר את פרטי העסקה. הערת המשיב: (*) יש לציין שבפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 קיימת הבחנה בין עסקאות של מתן זכות שימוש בנכס בלתי מוחשי, לבין עסקאות מעין אלו המהוות מכר של הנכס עצמו, כאשר להבחנה זו השלכות מיסוייות רבות. ראו עוד בהקשר זה בחוזר מס הכנסה 13/2001 - "סיווג הכנסה מעסקאות בינלאומיות המשלבות תוכנה", שבו נמנו כללים לסיווג עסקאות המשלבות מכר של תוכנות מחשב שונות, שנועדו להבחין בין עסקאות של מתן זכות שימוש גרידא לבין עסקאות של מכר מוחלט.

המשיב - ממשרד זיו שרון ושות', עורכי דין

התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בהן