מניעת כפל מס בארצות הברית על רווח הון מני"ע

שאלה: ---------------------- לתושב ישראל צמחו רווחי הון מניירות ערך של חברה בארצות הברית והוא שילם שם מס רווח הון. אין לו שליטה בחברה.. השאלה: האם בישראל חל פטור לפי סעיף 5 לאמנה עם ארצות הברית?

תשובה: --------------------- 1. סיווג ההכנסה ומקום מקור הפקתה ליחיד נוצר רווח הון ממכירת מניות. מקור רווח ההון הוא בארצות הברית. על פי הוראות הדינים הפנימיים בישראל (סעיף 89 לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש], התשכ"א-1961) ובארצות הברית, ועל פי כללי המקור הנקובים בסעיף 4(6) לאמנה למניעת מסי כפל בין ישראל לארצות הברית (להלן: "האמנה"): "...על אף המשפט הקודם, רווחים שהפיק תושב אחת המדינות המתקשרות ממכירה או חליפין של מניות בחברה של המדינה המתקשרת האחרת, או מפעולה אחרת בהן, שחל עליהם האמור בסעיף קטן (1)(ה) לסעיף 15 (רווחי הון), יראו אותם כאילו נצמחו באותה מדינה אחרת". 2. חבות מס הכנסה על פי הדין הפנימי בישראל אין זה ברור אם מדובר בניירות ערך הנסחרים בבורסה בארצות הברית או שמא במניות של חברה פרטית תושבת ארצות הברית. להלן התייחסות לחבות המס בישראל, בשני התרחישים האפשריים: כאשר מדובר בניירות ערך הנסחרים בבורסה בארצות הברית: ● עד ליום 31.12.2004, חויב רווח הון ריאלי בגין ניירות ערך כאמור, המהווים "נייר ערך זר", במס בשיעור 35%. ● רווח הון ריאלי הנובע ממכירת מניות שהן נייר ערך זר, חייב במס בשיעור 15% אם נרכש החל ביום 1.1.2005 ואילך. אם הנייר נרכש לפני יום 1.1.2005, מפוצל הרווח ליניארית לפי יחס התקופות, כאשר על החלק שנצבר עד ל-31.12.2004 מוטל מס בשיעור 35%. ● החל ביום 1.1.2006, רווח הון ריאלי בגין ניירות ערך זרים מחויב במס בשיעור 20% בידי מי שאינו בעל מניות מהותי (פחות מ-10%) בחברה שאת מניותיה מכר. כאשר מדובר במניות של חברה פרטית תושבת ארצות הברית: ● עד ליום 31.12.2002, אם נייר הערך אינו נייר ערך זר, הוטל מס בשיעורי המס השוליים הקבועים בסעיף 121 לפקודה. ● החל ביום 1.1.2003, רווח הון כאמור מחויב במס בשיעור 20% בידי מי שאינו בעל מניות מהותי בחברה שאת מניותיה מכר, ובנוגע לניירות ערך שנרכשו עד 31.12.2002 מחושב שיעור המס באופן ליניארי, והחלק שנצבר עד המועד הקובע מחויב בשיעור המס השולי. 3. חלוקת "עוגת המס" בין ישראל לארצות הברית על פי הוראות האמנה בעת מכירת נייר ערך של חברה תושבת ארצות הברית על ידי תושב ישראל, סעיף 15(1)(ה) לאמנה קובע זכות מיסוי ראשונית למדינת המקור (ארצות הברית) וזכות מיסוי שיורית בלבד למדינת המושב (ישראל), ובתנאי שלמוכר 10% או יותר מכוח ההצבעה בחברה האמריקאית שניירות הערך שלה נמכרו, ביום כלשהו בתוך 12 החודשים שקדמו למכירה. בכל מקרה אחר, על פי סעיף 15(1) רישה לאמנה, זכות המיסוי בלעדית נתונה למדינת המושב של המשלם, כלומר לישראל. 4. זיכוי ממס זר בגין מס ששולם בארצות הברית ככלל, כנגד מס רווחי הון בישראל יינתן לתושב ישראל זיכוי בגין מס רווחי הון ששולם בארצות הברית, ככל ששולם. יודגש כי הזיכוי ממס זר יינתן רק אם תשלומו בחו"ל מתחייב על פי הדין באותה מדינה ועל פי הוראות אמנה. עוד יודגש כי אם המס בארצות הברית מוטל על היחיד רק מכוח אזרחותו (להבדיל ממס המוטל בשל מקום הפקת ההכנסה) הוא אינו מקנה לו זכות לקבלת זיכוי בישראל, אף אם הטלת המס בחו"ל אינה מנוגדת לאמנה. 5. חבות מס הכנסה על פי הדין הפנימי בארצות הברית מבלי להתחייב באשר לדיני המס בארצות הברית ובהתבסס על מאגרי מידע כלליים וניסיון שנצבר במשרדנו, יחיד שאינו תושב ואינו אזרח ארצות הברית (Non-Resident Alien), חייב במס בארצות הברית על הכנסה שהפיק בתחומה (חבות מס טריטוריאלית). ככלל, משמדובר בהכנסה שמקורה בנדל"ן או במימוש ניירות ערך בחברה שמרבית שוויה הוא מנדל"ן הממוקם בארצות הברית, מיקום הנדל"ן הוא הקובע חבות מס אמריקאית. במקרים כאמור יחול מס רווח הון בארצות הברית, בשיעורים משתנים על פי תקופת ההחזקה בנכס ועל פי המדינה (State) שהוא נמצא בה, ולכל הפחות 15% מס רווח הון לזמן ארוך ("Long term capital gain"). משמדובר בהכנסה שמקורה במימוש ניירות ערך בחברה שאינה "חברת נדל"ן", ככלל, יחול פטור ממס רווח הון בארצות הברית. בשאלה מצוין כי שולם מס בארצות הברית. ייתכן שתושב ישראל לא מילא את הדרישות הפרוצדורליות הכרוכות בקבלת הפטור בארצות הברית, או שמדובר ב"חברת נדל"ן". מכל מקום, חשוב להדגיש כי מס ששולם בארצות הברית בהתנדבות או בניגוד להוראות האמנה, לא יותר כזיכוי בישראל.

המשיבים - ממשרד ארצי את חיבה - פתרונות מיסוי בע"מ www.artzi-hiba.co.il

התשובות אינן מהוות תחליף לייעוץ משפטי, ואין המומחים המשיבים או המערכת אחראים לתוצאות השימוש בה