הוצאות לא חוקיות - הוצאות שוחד והתרתן בניכוי מ"ה

ביום 1.6.2009 פורסמה ברשומות הצעת חוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' 170), התשס"ט-2009. מטרת ההצעה להוסיף סעיף קטן (16) לסעיף 32 לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"), שיקבע כדלהלן: "תשלומים, בין שניתנו בכסף ובין בשווה כסף, שיש יסוד סביר להניח שנתינתם מהווה עבירה לפי כל דין, לא יוכרו בניכוי." בדברי ההסבר להצעת החוק צוין כי הכוונה לתיקון נובעת מפסיקת בית המשפט המחוזי בעמ"ה 1015/03 חברה בע"מ נ' פקיד שומה נתניה, ומיד לאחר מכן מהילכת בית המשפט העליון בע"א 6726/05 הידרולה בע"מ נ' פקיד שומה תל-אביב 1 (להלן: "הילכת הידרולה"), והיא - לאסור ניכוי הוצאות שוחד מההכנסה. תעלה השאלה: האם בעצם תיקון הפקודה (אם יאושר) תינעל הדלת בפני כל הוצאה לא חוקית, והיא לא תותר בניכוי מההכנסה? לדעתי, התשובה שלילית. ומדוע? הקורא את הילכת הידרולה יקבל סקירה מקיפה של הפסיקה ואת עמדת המלומדים בסוגיה האמורה. הסקירה, מפי כב' השופט א' רובינשטיין, היא לעניין מצב בארץ ובחו"ל. בפסקה י"ב להלכה האמורה קובע כב' השופט רובינשטיין שלוש קבוצות של הוצאות הקשורות בפעילות בלתי חוקית, שבגינן מתבקש הניכוי: 1. הוצאות שהן עצמן הוצאו בעבירה, כגון: תשלומי שוחד, כספים ששולמו לרוצח שכיר, תשלום לשם מימון פריצה. 2. תשלומים חוקיים שהולדתם בפעילות בלתי חוקית, כגון: סנקציות כספיות של קנסות או פיצויים, הוצאות משפטיות. 3. "הוצאות פסולות" - הוצאות שסותרות את תקנת הציבור, אף שהן עצמן אינן נוגדות את הוראות החוק, כגון: תשלום ריבית קצוצה על הלוואה, הוצאה שהוציא עסק בלתי חוקי דוגמת בית הימורים לא מורשה ועוד. כב' השופט רובינשטיין מציין כי אין סיבה להתיר בניכוי הוצאות ששייכות לקבוצה הראשונה (הוצאות הקשורות בפעילות בלתי חוקית). באשר להוצאות שנמנות בקבוצה השנייה והשלישית, קובע השופט: "...נטייתי דומה גם לגביהן, וסבורני כי במקרים כאלה נטל השכנוע שעל הנישום המבקש הכרה הוא כבד מאד..." מילים אחרות, נטל ההוכחה "כבד מאוד", אולם אין מדובר ב"דלת נעולה". את הנטל הכבד הזה יכול הנישום המבקש הכרה להרים באמצעות: 1. הפעלת עיקרון מס אמת. 2. השמעת הטענה שלפיה - מדוע הכנסה לא חוקית ממוסה, והוצאה לא חוקית (לא משנה מאיזו קבוצה) לא תותר בניכוי מהכנסה? 3. השמעת הטענה כי הפקודה היא אינה כלי ענישה. כאשר ביקש המחוקק באמצעות הפקודה לא להתיר הוצאה "אפורה" - עשה כן [ראו סעיפים 32(12) ו-(13) לפקודה]. ועוד כהנה דרכים ככל שעולה על דעת המשלם. משמע, עקב תיקון מס' 170 לפקודה לא יותרו הוצאות שוחד בניכוי, אולם אפשר להיעזר בהילכת הידרולה (המרשימה בהיקפה) כדי ללמוד מתי תותר הוצאה בניכוי מההכנסה, ומתי לאו.

הכותב: עורך ירחון "ידע למידע" ומרכז תחום המיסים בחברת חשבים ה.פ.ס מידע עסקי בע"מ .