מכירת מניות כארוע מס בתחום רווח הון

שאלה חברה א' הפעילה עסק לשיווק מזון והפסיקה את פעילותה העיסקית . במקביל, החליטו בעלי המניות בחברה א' להעביר את הפעילות לחברה ב' שהיא בבעלות אחד מהם. חברה ב' פרעה את ההתחייבויות של חברה א' לבנקים ולספקים וכתוצאה מכך נוצר חוב של חברה א' לחברה ב'. בעלי מניות חברה א' התחייבו לערוב באופן אישי לפרעון החוב הנ"ל שהובטח גם בשטר הון בין החברות. אחד מבעלי המניות של חברה א' מכר את מניותיו והרוכש לקח על עצמו ההתחייבות לערוב לחובות חברה א' ואף לשלמם. 1. האם מכירת המניות הנ"ל (ללא תמורה הואיל ובחברה הפסדים ואין פעילות עיסקית), יוצרת אירוע מס בשל העברת הערבות מאחד לשני? יודגש כי הערבות לא מומשה וקיים סיכוי כי לא תועמד לפרעון. 2. במידה ובעל מניות המוכר ישלם את חלקו בחובות חברה א' (מכוח הערבות), האם התשלום יחשב כהפסד הון שניתן לקזזו משבח מקרקעין שנוצר בעסקה בגין מכירת מקרקעין בנוסף למניות הנ"ל.?

השאלה הינה שאלה מתחום רווח ההון: 1. כדי שיחול ארוע מס ברווח הון - נדרשים 2 תנאים מצטברים: מכירה של נכס. בענייננו יש מכירה מחד ויש "נכס"= מניה מאידך, ועל כן יש ארוע מס בתחום רווח ההון. (לא למותר לציין כי נקודת המוצא בתשובתנו הינה כי המוכר אינו עוסק בתחום המניות ועל כן אין לדבר על מס פירותי) השאלה הנשאלת הינה האם יש משמעות כספית לארוע המס הנ"ל: סעיף 88 לפמ"ה קובע כי משלא נקבע אחרת התמורה הינה המחיר שוק - בין קונה מרצון למוכר מרצון. במקרה הנ"ל יש לבחון כלכלית האם נטילת החובות, קרי הערבות, על שכמו של ב' הינה בעלת ערך כלכלי. וכן יש לבחון למעשה מהו שווי המניה. היות שבחברה הפסדים בלבד, יש להניח כי הערך הכלכלי של המניה הינו אפס. לאור האמור אם בכלל יש ערך למכירת המניה, כי אז ניתן לדבר אולי על הפסד הון (להבדיל מרווח הון) שכן באם א' השקיע בחברה כדי לקבל את המניה הרי שעלותו כנגד תמורה של אפס מצד ב' יוצרת אצל א' הפסד הון, או לחלופין לפחות מס רווח הון אפס. לא למותר לציין כי לאור תיקון 147 לפמ"ה חובה לדווח על עסקת רווח ההון בכל מקרה - סעיף 91(ד) לפמ"ה בתוך 30 יום מיום העסקה. לסיכום - מדובר בארוע מס בתחום ההון, אשר כפי הנראה תוצאתו הינה אפס, כלומר אין תוצאת מס, אך יש ארוע מס. 2.לאור פס"ד זיסו גולדשטיין, ובכפוף לבחינת העובדות לאשורן, לפיהן אכן לא ניתן לגבות הערבות מן החברה, ואין מדובר ב"מתנדב" המשלם את הערבות על דעתו, כי אז נצמח לא' הפסד הון לפי סעיף 92 לפמ"ה. הפסד הון זה בידו מותר בקיזוז עפ"י הוראות סעיף 92 לפמ"ה כנגד רווח הון ו/או שבח מקרקעין אישית של א'. כל האמור לעיל מתבסס על העובדות לעיל ואין לקבל האמור לעיל אלא כייעוץ כללי ובלתי מחייב ובכל מקרה לשון החוק והפסיקה גוברת ומומלץ לקבל ייעוץ פרטני בעניין. בהצלחה משה כדר, רו"ח