פירוק חברה בידי בעל מניות שהוא מנהל החברה

שאלה: ------- בעל מניות בחברה (בשיעור 100% מכלל המניות בה), והוא המנהל בה, מעוניין לחסל את פעילות החברה עד סוף אוקטובר 2006, ולקבל: (א) דיווידנד - כבעל מניות בחברה; ו-(ב) פיצויי פיטורים - כמנהל החברה, על עבודתו בה כשכיר. כדי שתיווצר זכאותו לקבלת פיצויי פיטורים; ועל סמך חוות דעת מקצועית שניתנה על שאלה שנשאלה: "הניתוק יחול כאשר פעילותו של בעל המניות כמנהל החברה אינה קיימת עוד. המשמעות היא שעל בעל המניות להתנתק לחלוטין, במישרין או בעקיפין, (ההדגשה של השואל) מניהול החברה וכבעל מניות בחברה להחליט אך ורק החלטות אסטרטגיות. מובן הוא, שכדי שלא תיטען טענת המלאכותיות, יש להראות, כי קיים מנהל אחר "בחברה במקום בעל המניות, וכי בעל המניות אינו מתערב בניהול היומיומי בה." השאלות: 1. האם קיימת חשיבות למועד קבלת פיצויי פיטורים (תאריך ניתוק יחסי עובד-מעביד) לעניין מועד קבלת הדיווידנד, או ששניהם חייבים להיות באותו מועד ? 2. לאחר תשלום פיצויי הפיטורים ומשיכת הדיווידנד, לא יהיה קיים מנהל בחברה; ולפיכך, אלה השאלות בנידון זה: א. מי רשאי לחתום על מסמכי החברה לצורך פעולות מינהליות, הקשורות בחיסול החברה, כגון: חתימה על מאזן החברה, סגירת תיק מע"מ, וכד' ? ב. האם מהלכים אלה נחשבים לניהול החברה במישרין או בעקיפין [?]; ואם הם נחשבים לכאלה - האם אי אפשר לטעון, שהיה ניתוק ביחסי עובד-מעביד ? ג. או, לחלופין: האם לסגור את תיק מס הערך המוסף, ולשלם דיווידנד; ורק אחר כך - לשלם את פיצויי הפיטורים? 3. לחברה לא היו רווחים ראויים לחלוקה; והדיווידנד המשולם הוא מרווחי שנת 2006. האם, עקב חיסול החברה, שיעור המס, אשר חל כאן, שונה משיעור המס אשר חל על דיווידנד רגיל ?

תשובה: ---------- מנתוני פניית השואל דלעיל, הנני מבין, כי החברה מתפרקת; ובהתאם לכך - להלן תשובתי. תשובה כללית: באופן עקרוני - בעל המניות בחברה מתפרקת זכאי לקבלת פיצויים בדומה לכל שכיר בחברה. על פיצויים אלה זכאי בעל המניות לפטור ממס בהתאם לסעיף 9(7א) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 [להלן - "הפקודה"]. האמור לעיל כפוף לעובדה, שלפיה אין מאחורי פירוק החברה פעולה מלאכותית, כגון: פירוק לשם משיכת רווחים במס נמוך והקמת חברה חדשה שיש לה אותה פעילות; זאת - כמו המקרה, שנידון בפסק דין, שנפסק בבית המשפט העליון, ע"א 10666/03, סילבאן שיטרית נ' פקיד שומה תל אביב 4. תשובה על כל שאלה בנפרד (שבפניית השואל): 1. אין קשר בין מועד קבלת הדיווידנד לבין מועד ניתוק יחסי עובד-מעביד. הדיווידנד - מתקבל בעקבות החלטת החברה לחלק דיווידנד לבעלי מניותיה; ואילו הפיצויים - משולמים עקב ניתוק יחסי עובד-מעביד. 2.א. בעל המניות, שהוא גם מנהלה של החברה, רשאי לחתום על כלל מסמכי פירוק החברה. ב. מאחר שפירוק החברה הוא אירוע שבעקבותיו מתקיים ניתוק יחסי עובד-מעביד, אין רלוונטיות לשאלה זו. ג. כאמור בסעיף ב' - לעיל, בסמוך - ולאור האמור ברישה ("תשובה כללית") של תשובתי - אם, אכן, מדובר בפירוק כדין, שאין מצוי מאחוריו אירוע מלאכותי, רשאי בעל המניות לקבל פיצויי פיטורים, לקבל דיווידנד ולפרק את החברה; ואין קשר לסדר האירועים כפי שעולה מפניית השואל. 3. על דיווידנד, המשולם לבעל מניות מהותי - המס, אשר חל עליו, הוא בשיעור 25%. בפירוק חברה רואים את בעל המניות כאילו הוא מכר את מניותיו בהתאם לסעיף 93 לפקודה, והתמורה היא הנכסים שיעברו מן החברה אל בעל המניות. על הרווח, שנוצר לבעל המניות (הנישום) מהפעולה האמורה לעיל, הוא ישלם מס רווח הון, אשר שיעורו כפוף לשיעורי המס בפקודה. המס, שישולם על חלק מהרווחים, בגובה הרווחים הראויים לחלוקה, יהיה בשיעור 25%, אם הרווחים הם בגין שנת 2006