קיזוז הפסדים מהכנסת חברה משפחתית לאחר תיקון 103

מבוא תיקון 103 לחוק הביטוח הלאומי (נוסח משולב), התשנ"ה-1995 (להלן: "החוק") שינה את החבות בדמי ביטוח לאומי על הכנסות של חברה משפחתית. עד תיקון 103 לחוק, מבוטחים לא היו משלמים דמי ביטוח על הכנסה מחברה משפחתית כל זמן שההכנסה מהחברה לא חולקה. הכלל שנהג היה לפי תקנות 15-13 לתקנות הביטוח הלאומי (הוראות מיוחדות בדבר תשלום דמי ביטוח), התשל"א-1971 (להלן: "התקנות"). הכנסת חברה משפחתית הייתה מחולקת לבעלי המניות. אופי ההכנסה היה מעין דיווידנד. זאת, משום שהכנסה מדיווידנד ממוסה אצל היחיד, ואילו הכנסה מדיווידנד מחברה משפחתית לא ממוסה בידי בעל המניות, אלא בידי הנישום המייצג בעת הפקת ההכנסה בחברה. המבוטחים היו נזהרים שהדיווידנד שחולק להם לא עלה על הכנסתם האקטיבית מעסק ו/או מעבודה, וכך לא היו משלמים כלל דמי ביטוח על הכנסה מחברה משפחתית. למחוקק לא היה נוח ממצב זה, ולכן בתיקון 103 לחוק התווסף סעיף 373א לחוק, שקבע חבות מיידית על הכנסה מחברה משפחתית, וכן על הכנסה מחברת בית ומחברה שקופה, כאילו חולקה הכנסה זו. החבות היא במישור בעל המניות ולא רק במישור החייב במס. התוצאה של האמור היא חיוב על הכנסות החברה המשפחתית ללא תלות בגובה ההכנסה (כמובן, הכול כפוף לתקרת ההכנסה החייבת בדמי ביטוח). נשאלת השאלה - מה דין הפסד מחברה משפחתית; האם יראו את ההפסד כאילו חולק לבעלי המניות? הנפקות היא האם ההפסד האמור יקזז הכנסות אחרות החייבות בדמי ביטוח. ננסה לענות במאמר זה על השאלה האמורה. המצב טרם תיקון 103 לחוק בדב"ע מט/0-98 המוסד לביטוח לאומי נ' מתתיהו וייס, ובדב"ע מט/0-107 עדי גולן נ' המוסד לביטוח לאומי נקבע מפורשות שהכנסה שמפיקה חברה משפחתית וטרם חולקה לבעלי המניות היא הכנסת החברה, ואינה הכנסה של בעלי המניות. הנפקות היא שכל זמן שההכנסה לא חולקה, אזי מדובר בהכנסת חברה. הכנסת חברה אינה חייבת בדמי ביטוח. באופן דומה נפסק בב"ל 3595/07 שבתי בן בסט נ' המוסד לביטוח לאומי, שם נקבע כי הפסד מחברה משפחתית אינו מקזז הכנסות אחרות לצורך קביעת גובה ההכנסה לעניין קצבת זקנה. דהיינו, אף על פי שלעניין החבות במס הכנסה רואים את ההכנסה כאילו חולקה והיא מקזזת הכנסות אחרות, הרי לעניין ביטוח לאומי ההכנסה האמורה אינה מקזזת הכנסות אחרות ויחשבו את הכנסות המבוטח בלי הקיזוז. הכול עד תום שנת 2007. כפי שציינו לעיל, כל זמן שההכנסה לא חולקה, לא היו מחשבים חבות או אי חבות בדמי ביטוח, ולכן אי אפשר לטעון שיראו הפסד כאילו חולק והוא יקזז הכנסות אחרות. כפי שלעניין הכנסה חייבת כל זמן שלא חולקה לא מחשבים חבות בדמי ביטוח, כך גם לעניין הפסד. המצב לאחר תיקון 103 לחוק מתחילת שנת 2008 רואים את ההכנסה כאילו חולקה בכל מקרה. כך נקבע מפורשות בסעיף 373א לחוק. עולה מן האמור שגם הפסד יראו אותו כאילו חולק. הרי המוסד לביטוח לאומי לא יוכל לטעון כי רק רווח רואים אותו כאילו חולק, ואילו הפסד יראו אותו כאילו לא חולק. כמו שעד תיקון 103 נקבע בחוק שכל זמן שההכנסה לא חולקה, כך ההפסד לא יחולק, אזי כעת לאחר התיקון מן הראוי הוא שאם ההכנסה חולקה, גם ההפסד יחולק. עולה מן האמור לעיל שלאחר תיקון 103 לחוק, מבוטח שיש לו הפסד מחברה משפחתית, אף שאינו נישום מייצג, יהיה ניתן לקזז הפסד זה מול הכנסה חייבת בדמי ביטוח. אין סעיף שאוסר קיזוז הפסד מול הכנסה אחרת החייבת בדמי ביטוח. וכך הפסד מחברה משפחתית יכול ויקוזז מהכנסה של עצמאי ו/או של שכיר לעניין הביטוח הלאומי.

הכותב - עורך הירחון "ידע למידע" ומרכז תחום המסים בחברת "חשבים ה.פ.ס מידע עסקי בע"מ"