חלופות לסיווג הכנסה מ"מכירת פרקטיקה" בסגירת עסק

בעלי מקצועות חופשיים (רואי חשבון, סוכני ביטוח וכדומה) מתלבטים לא פעם בשאלה - כיצד למכור את הפרקטיקה שלהם במקסימום כסף ובמינימום מס (והכול כמובן במגבלות החוק). משום מה נישומים רבים נוטים לשמור חסד נעורים למילת הקסם - "מוניטין". נקטנו לשון "חסד נעורים" משום שבעבר, עד תום שנת 2002, שיעור המס על מוניטין היה שונה משיעור המס על מוניטין כיום. עד תום שנת 2002 מוניטין היה ממוסה כרווח הון, אולם חלק מרווח ההון ששווה לסכום רווח הון שהוא מוכפל בשבר של מדד יום מכירת המוניטין בניכוי מדד מחצית התקופה מיום צמיחת המוניטין, ומחולק במדד יום המכירה, הוא רווח אינפלציוני החייב במס בשיעור 10%. לגבי היתרה היו מחשבים רווח הון כרגיל (ריאלי, אינפלציוני חייב ואינפלציוני פטור). החל משנת 2003, בעקבות תיקון 132 לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"), המיסוי על מוניטין שונה (הגדרת סכום אינפלציוני חייב שונתה). כעת המס שיחול על מוניטין הוא בשיעור של עד 25% על הרווח הריאלי (סעיף 91 לפקודה), עדיין נמוך יותר מחישוב על רווח הון רגיל שיכול להגיע על חלק מסוים עד ל-45% בשנת 2010. הבעיה שהייתה בעבר ונשארה גם כיום היא: מהו מוניטין? בע"א 7493/98 שלמה שרון נידונו חמישה מקרים שונים של מוניטין. בפסק הדין האמור יש חלק תיאורטי, שבו בית המשפט מנסה להגדיר מהו מוניטין, וחלק פרקטי, שבו בית המשפט מיישם את ההגדרות שהובאו בחלק התיאורטי. ואולם, מי שינסה ללמוד מהחלק התיאורטי על החלק הפרקטי, ולהפך, יתקשה בכך מאוד. פסיקת בית המשפט המחוזי, שניתנה בחמשת התיקים שנידונו בהילכת שרון, לא השתנתה גם בדיון בבית המשפט העליון. המצב שהיה הוא שנשאר, ולפיו קשה מאוד למייצג להגדיר מוניטין, שגם רשות המסים תסכים שאכן מדובר במוניטין. במכירת פרקטיקה של בעלי מקצועות חופשיים, בתי המשפט אינם נוטים לאשר שמדובר במכירת מוניטין. ראו שני פסקי דין שניתנו השנה בנושא: עמ"ה (ת"א) 1228/05 אליהו רג'ואן רו"ח נגד פקיד שומה תל-אביב 1, שעסק במכירת פרקטיקה של רו"ח; וע"מ 1046/05 לנדאו יובל סוכנות לביטוח חיים נגד פקיד שומה תל-אביב-יפו 4, שעסק במכירת פרקטיקה של סוכן ביטוח. חשוב לזכור: במקרה שבו פקיד השומה טוען כי לא הייתה מכירת מוניטין, אזי המכירה יכולה להיחשב למכירת נכס לא מוחשי, ששיעור המס בגינה יהיה גבוה הרבה יותר משיעור המס בעת מכירת מוניטין. לכן לעתים "עדיף ציפור אחת ביד מאשר שתיים על העץ". ובכל זאת, מה ניתן לעשות? אדם שכוחו במותניו יכול לטעון שמכר "אי תחרות". אי תחרות תמוסה בידי המקבל בשיעור של רווח הון (ייתכן אפילו בשיעור 20%). אי תחרות נצמחת מהיום והלאה, ולכן אין חלוקה לינארית של רווח ההון הריאלי. המשלם ששילם בגין אי תחרות יכול להכיר בהוצאה באופן מיידי. ראו בנושא את ע"א 762/00 יהונתן בן-שלום. נדגיש שאי התחרות אמורה לא לעלות על 18 חודשים. כמובן יש חשש שפקיד השומה יטען כי אין כאן עסקה של אי תחרות אלא עסקה הונית, אולם אם העסקה תהיה אמיתית ותעוגן בהסכמים נכונים - ניתן יהיה לשכנע את פקיד השומה כי מדובר בעסקה של אי תחרות. חלופה נוספת מיועדת לאנשים מבוגרים שלא יכולים למכור את "אי התחרות". אותם אנשים יכולים למכור את הפרקטיקה שלהם בתמורה לאחוז מההכנסות. יכולה לעלות טענה כי יש כאן מכירה הונית והתקבול הוא עיתי (במשך השנים). על כך ניתן לומר שמדובר בהשכרה של הנכס ה"עץ" מניב ההכנסות. בע"א 10251/05 ברשף אילת יותר מנרמז שניתן להשכיר תחנת דלק, לא בעבור סכום קבוע, אלא בעבור אחוז מההכנסות, ויראו את ההכנסה מההשכרה כהכנסה מעסק ולא כהכנסה פסיבית משכירות שמקורה הוא סעיף 2(6) לפקודה. הרי בעל מקצוע חופשי רוצה לקבל סכום מסוים, אחוז מהכנסות למשך כמה שנים. לפי הילכת ברשף, ניתן לבצע זאת. ההכנסה תמוסה לפי מדרגות המס שבסעיף 121 לפקודה. הכנסה שנתית שלא תעלה על כ-150 אלף ש"ח, המוכר ימוסה בשיעור הנמוך מ-23%. על עוד 60 אלף ש"ח, ישלם המוכר מס בשיעור 30%. כלומר, ניתן לקבל הכנסה שנתית של כ-150 אלף ש"ח ל-6 שנים (כ-900 אלף ש"ח) ולשלם מס בשיעור הנמוך מ-25%. במתווה האמור יש ודאות. לא מסתכנים בעסקת מוניטין שיכולה להסתיים כעסקת רווח הון רגילה שהמוכר ישלם עליה מס בשיעור גדול (עד 45%), וייתכן שרשות המסים לא תאפשר לקונה להפחית את הנכס האמור. נכון, ייתכן שעל ההכנסה מהשכרת העץ יוטל תשלום דמי ביטוח לאומי (תלוי בגילו של המוכר). ואולם, אם מדובר בתשלומים הנמוכים ממיליון ש"ח במצטבר, ובמוכר שהגיע לגיל פרישה - אין ספק שכדאי לו להימנע מעסקת מוניטין ולצעוד על קרקע בטוחה: שיעור מס קבוע, תועלת לקונה (הוצאה פירותית) ואין חבות בדמי ביטוח (גמלאי). מוכר צעיר - טוב יעשה אם ישקול את חלופת אי התחרות על פני עסקת מוניטין. מכל האמור לעיל, חובה לשקול סיכוי מול סיכון, ומה החלופה שתאפשר מינימום מס בעת סגירת עסק.

הכותב - עורך הירחון "ידע למידע" ומרכז תחום המסים בחברת "חשבים ה.פ.ס מידע עסקי בע"מ"