התמורה בעסקת רווח הון - מחיר השוק או המחיר החוזי

מה גובה התמורה של מכירת מניות הנסחרות בבורסה, בגין עסקת הרכש שנעשתה, לצורך פטור ממס על רווח הון לפי סעיף 97(ג) לפקודה? השאלה הזאת עמדה בבסיס פסק הדין צפריר בכנר בע"מ נ' פקיד שומה עכו (ע"מ 623/04), שניתן ביום 31.8.2009 בבית המשפט המחוזי בחיפה. להלן עובדות המקרה בקצרה: החברה המשפחתית "צפריר בכנר בע"מ" (להלן: "המערערת") מכרה בשנת 2001 את מניותיה (9.7%) שהיו בבעלותה אותה העת (להלן: "המניות") בחברת "קיש קירור בע"מ" (חברה ציבורית הנסחרת בבורסה בתל-אביב), לחברה פרטית חדשה שבה החזיקה המערערת בשיעור 50%. סכום התמורה כפי שנקבע בחוזה, והמבוסס לטענת המערערת על הערכת רוכש חיצוני, היה בסך כ-3.7 מיליון ש"ח (5.59 ש"ח למניה), ואילו מחיר הבורסה של המניות ביום המכירה היה 3.28 ש"ח למניה. בשל מכירת המניות נוצר למערערת רווח הון בסך כ-2.6 מיליון ש"ח, שהיה פטור כידוע ממס לפי הוראות החוק דאז. פקיד השומה התעלם מן התמורה החוזית המוסכמת וקבע את מחיר הבורסה כמחיר העסקה, מאחר שלדידו המחיר הושפע מקיום יחסים מיוחדים בין הקונה למוכר (המערערת מכרה את המניות לחברה בת, שבה החזיקה ב-50% מהון מניותיה). על כן קבע פקיד השומה בצו למערערת הכנסה חייבת בגובה ההפרש הנובע בין מחיר מכירת המניות לפי שער הבורסה ביום המכירה למניה, ובין עלות רכישת המניות, קרי - רווח הון החייב במס בסך של כ-1.5 מיליון ש"ח. לחלופין ביקש פקיד השומה לראות בהפרש שבין סכום העלות בספרי הרוכשת לבין העלות לפי מחיר הבורסה כדיווידנד ששולם למערערת. מאחר שהמערערת היא חברה משפחתית על פי סעיף 64(א) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961, חויב דיווידנד זה במס אצל הנישום המייצג, הוא צפריר בכנר. על דעת הצדדים ובהסכמתם מונה מומחה מטעם בית המשפט, לצורך הערכת שווי השוק של המניות. בחוות דעתו העריך המומחה את שווי המניות למועד העסקה (6.3.2001) על פי שיטת היוון תזרים המזומנים העתידי, בסך 4.12 ש"ח למניה. בית המשפט בחן את מחירי העסקה, וקבע, תוך בחינת העסקאות שנעשו במניות, כי הערכת השווי שביצע מעריך השווי מקובלת עליו ומשקפת את שווי השוק של המניות. להלן קביעתו של בית המשפט: "יש לקבל את חוות דעתו של המומחה על כל חלקיה. משמינה בית המשפט מומחה כדי שזה יספק לבית המשפט נתונים מקצועיים נדרשים להכרעה לדיון, הסבירות היא כי בית המשפט יאמץ גם ממצאיו, אלא אם כן יצביעו הצדדים על סיבה בולטת לעין, שיש להימנע מלעשות כן." פסק הדין הזה קובע, בדומה לפסיקות קודמות כגון פס"ד פריצקר נ' פקיד שומה חיפה (עמ"ה 221/00), כי מחיר הבורסה אינו משקף בהכרח את מחיר השוק של מניות נסחרות בבורסה. ראוי לדעתנו כי פקידי השומה יפנימו קביעה חוזרת זו, שלפיה אין במחירי הבורסה משום "כזה ראה וקדש". עוד ראוי לציין כי גם בעניין זה, בדומה לפס"ד פריצקר, פקיד השומה לא טען כי יש לראות בעצם מכירת המניות במחיר גבוה לטעמו עסקה מלאכותית, וסמך ידיו כי העסקה נעשתה מטעמים כלכליים, והוויכוח המקצועי היה על המחיר בלבד.

הכותבים - מפירמת הייעוץ ארצי את חיבה פתרונות מיסוי בע"מ www.artzi-hiba.co.il