פטור ממס שבח במכירת נכס מקרקעין

העובדות

העורר ירש, עם שתי אחיותיו, את בית אמו. במכירת הבית ביקש העורר פטור עפ"י סעיף 49ב(5) לחוק מיסוי מקרקעין, שכן הוא כבר קיבל פטור לפי סעיף 49ב(1). בנוסף ביקש העורר פטור לפי סעיף 49ז בגין זכויות בנייה שנמכרו יחד עם מכירת הנכס. אחיותיו של העורר, ניצלו במכירה את הפטור מכוח סעיף 49ב(1) וקיבלו את הפטור גם בגין זכויות הבניה. המשיב דחה את בקשת העורר לפטור בגין זכויות כאמור. השאלה שבמחלוקת הינה - האם גובה הפטור של היורש יכול לעלות על גובה הפטור לו הייתה זכאית המורישה אילו מכרה היא את ביתה או האם ניתן לעשות שימוש בסעיף 49ז על אף שהכניסה אליו נעשית דרך סעיף 49ב(5)?

ועדת ערר מס שבח מקרקעיןשליד בית המשפט המחוזי בתל-אביב:

אין כל ספק, כי החל מיום 12.4.05 תקרת הפטור ניתנת לדירה כולה ולא לכל מוכר בנפרד, אולם מקרה זה עוסק בתקופה שקדמה לתיקון 55 האמור. לדעת החבר דן מרגליות, עמדת המשיב אינה מובנת. המשיב סבור, כי פטור שניתן במסגרת סעיף 49ב(5), אינו מהווה פטור לצורך סעיף 49ז לחוק. אם עמדתו של המשיב הייתה נכונה מדוע ראה לנכון לפטור את אחיותיו של העורר ממס באופן מלא ולא לייחס הפטור באופן יחסי בין היורשים כפי שנקבע בתיקון 55 (שכאמור אינו רלוונטי לענייננו). על מנת "לבוא בשעריו" של סעיף 49ז, יש צורך בפטור ע"פ הוראות סעיפים 49א ו-49ב לחוק המיסוי - כל פטור! אומנם, לכאורה, ניסוח סעיף 49ז לחוק המיסוי אכן לקוי והצריך את השינוי שנעשה במסגרת תיקון 55 לחוק אולם העורר צודק, כי דין אחד הוא לכל היורשים, ומרגע שליתר היורשים ניתן הפטור לפי סעיף 49ז, גם העורר זכאי לכך. החבר לזר מצטרף לדעת חברו דלעיל, אולם בוחר להוסיף, כי הפטור האמור בסעיף 49ב(5) מהווה פטור של היורש ואינו תלוי עוד במוריש - זאת לאור פסק דין הדרה וייסגלס (עמ"ש 251/99 מנהל עיזבון המנוחה הדרה וייסגלס ז"ל נ' מנהל מס שבח מקרקעין) שם החליט ביהמ"ש, כי זכות של 1/20 בנכס נוסף מעכבת יורש מלעשות שימוש בפטור מכוח 49ב(5) על אף שפטור ממכירת הנכס ע"י המוריש לא היה נפגע. מכאן, שאין לחלק בין סעיפי הפטור ולאפשר כניסה לסעיף 49ז גם דרך סעיף פטור זה. מנגד, קובע יו"ר הוועדה, כי מלשון הכתוב בסעיף 49ב(5)(ג) נלמד שהיורש עומד בנעליו של המוריש לזכות ו/או חובה. לכן יש לקבוע, כי הדין בעסקת מכירה ע"י היורש, כמו המוריש, אינו מזכה בפטור. הערר התקבל ברוב דעות. ועדת ערר מס שבח מקרקעין שליד בית המשפט המחוזי בתל-אביב לפני: כבוד השופט (דימוס) - י' בן שלמה, יו"ר הוועדה ד' מרגליות, עו"ד ושמאי מקרקעין - חבר, מיכה לזר רו"ח - חבר ניתן ב-22.8.2006 ב"כ העורר: עו"ד יאיר צדוק ודן בן שאול ב"כ המשיב: עו"ד דוד פורר