סופיות הדיון במס הכנסה

שאלה: ---------------- האם יש הגבלות מיסוי לשיעור השקעות במלכ"ר? (כלומר, האם יש קביעה בדבר שיעור ההשקעה באג"ח ממשלתי, לעומת שיעור ההשקעה במניות סחירות, ואם סוטים משיעור זה המלכ"ר אינו יכול להיות מסווג כמלכ"ר?)

תשובה: ------------------- ככלל, בפקודת מס הכנסה ובחוק מס ערך מוסף אין הגבלות מפורשות על החזקת אג"חים או מניות סחירות. עם זאת, אם וככל שמדובר במוסד שקיבל אישור לעניין תרומות, כאמור בסעיף 46 לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"), אזי יש לבחון את ההתחייבות שחתם עליה המוסד בעת הגשת הבקשה לקבלת האישור. נציין כי בטופס הבקשה כיום (ראה גם ה"ב 24/92) קיים סעיף שבו מתחייב המוסד הציבורי שלא להחזיק כספים אלא בפיקדונות במוסדות בנקאיים, באג"ח ממשלתי או בקרנות נאמנות שרוב נכסיהן אג"ח ממשלתי. מכאן, שאם מדובר במוסד שהתחייב כאמור, אזי יש לדאוג שלא להפר התחייבות זו. עם זאת, ידוע לי כי רשות המסים מאשרת החזקה של עד 10% מהכספים שלא באפיקים כאמור, אלא גם במניות סחירות וכד'. באשר למוסדות שאין להם אישור כאמור, יש לוודא כי ההשקעה בני"ע לא תגיע לכדי עסק. אזכיר כי בסעיף 9(2) לפקודה נקבע כי מוסד ציבורי יזכה לפטור ממס אם נכסיו והכנסותיו משמשים למטרה הציבורית. לפיכך, יש להימנע ממצב שבו הופכת ההשקעה לחלק עיקרי, שאז עלול הדבר לפגוע בסיווג העמותה כ"מוסד ציבורי". מעבר לכך אדגיש כי הפטור שניתן בסעיף 9(2) לפקודה למוסדות ציבור אינו חל על הכנסה שהושגה מעסק שמנהל המוסד הציבורי. מכאן שאם ישנה חשיפה לסיווג הפעילות בני"ע כפעילות עסקית (מפאת הסכומים, הסיכון, המחזוריות, הבקיאות וכו'), אזי הפטור עלול שלא לחול בגין רווחים אלה. בהיבט מע"מ, מלכ"ר הוא בין היתר גוף שאין עיסוקו לשם קבלת רווחים. בלא מעט מקרים סווגו גופים מסוימים (לרבות עמותות) כ"עוסק" משום שפעילותם לא היוותה פעילות מלכ"רית קלאסית. לפיכך, יש להימנע ממצב שבו הפעילות בני"ע תגיע לכדי עסק, כי אז עלול מנהל מע"מ לסווג את העמותה, או חלק מפעילותה, כפעילות שאינה מלכ"רית ולחייב אותה במס בהתאם (במקרה נשוא השאלה - כ"מוסד כספי" המשלם מס שכר ומס רווח על פעילותו בני"ע). יודגש כי תשובתי דנה בהיבטי המיסוי, ולא בהיבטי רגולציה אחרים שעשויים לחול בהתאם להתאגדותו המשפטית של המוסד הציבורי נשוא הפנייה.

המשיב: מנהל בכיר באשכול המסים B.D.O, זיו האפט רואי חשבון