שינויים בתנאי פטור ההשתתפות ההולנדי

בחודש מאי 2006 הונחה הצעת חוק לשינוי חוקי המס לפני הממשלה ההולנדית. ההצעה כוללת שינויים מרחיקי לכת, ולהלן העיקריים שבהם: הפחתה במס החברות בשיעור שמ-29.6% ל-25.5%, הגבלת האפשרות להפחתת מוניטין ונכסים בלתי מוחשיים אחרים, הגבלת סכום הפחת על נכסי נדל"ן, הפחתת המס האפקטיבי על ריבית בין-חברתית (לשיעור 5%) ותמלוגים (לשיעור 10%), הפחתת שיעור הניכוי במקור מדיווידנד המחולק לתושב חוץ בשיעור שמ-25% ל-15%, ושינוי בתנאי פטור ההשתתפות [להלן - "הפטור"]. כידוע, משקיעים במישור הבין-לאומי, וביניהם ישראלים רבים, משתמשים בחברות תושבות הולנד, כדי לבצע את השקעותיהם, תוך ניצול משטר הפטור ההולנדי. לכן ראינו לנכון, לפרט את התנאים לתחולת הפטור בהווה ואת התנאים הצפויים, החל מחודש ינואר 2007, אם תאושר הצעת החוק לעיל. משטר הפטור מעניק פטור ממס חברות בהולנד על: דיווידנדים, הרווחים האחרים המחולקים, הפרשי שער ורווחי הון, שמקבלת החברה הזכאית ושמקורם בהשתתפות מזכה בחברות מוחזקות, הן תושבות הולנד והן תושבות זרות. כיום, התנאים לקיום הפטור הם כדלקמן: 1. מבחן שיעור ההשתתפות (Participation test): החזקה של 5%, או יותר מהון המניות של החברה המוחזקת. 2. מבחן המלאי (Inventory test): ההחזקה אינה מסווגת כמלאי עסקי (בפסיקה נקבע, כי יתקיים התנאי, אם במצטבר אין כוונה למכור את המניות. המניות הנן חלק מן הרכוש הקבוע של החברה המחזיקה, ונכסי החברה המוחזקת אינם נכסים נזילים). 3. אם החברה המוחזקת אינה תושבת הולנד, יש לעמוד גם בתנאים הבאים: ● מבחן הכפיפות למס (Subject to tax test): החברה המוחזקת כפופה למס במדינת מושבה (אין משמעות לשיעור המס החל). שאלת הכפיפות למס הנה סוגיה סבוכה. להלן תיאורה בקצרה: במרבית האמנות הבילטרליות למניעת מסי כפל בעולם, קיים תנאי של "כפיפות למס", הדרוש לשם קבלת הטבות האמנה. בהתאם לכך יינתן פטור ממס על ההכנסה במדינת המקור רק בתנאי, שהיא "כפופה למס" ("Subject to tax", או"Liable to tax") במדינת המושב. לצורך העניין נשאלת השאלה: האם הנישום כפוף כללית למס במדינת מושבו, או שמא יש לבחון את ההכנסה הנידונה לגופה, בהתאם לסיווג ההכנסה ולהוראות הספציפיות הדנות בה באמנה ? ● מבחן נזילות ההשקעות (Portfolio test): ההחזקה בחברה המוחזקת אינה חלק מתיק השקעות, אשר כולל השקעות בחברות זרות פסיביות ופיננסיות (תנאי זה אינו נדרש במקום, שבו החברה המוחזקת הנה תושבת האיחוד האירופי). השינוי בתנאי הפטור המוצע נועד ליצור משטר פטור, המעניק ודאות בעל תחולה רחבה ותואם במידה רבה יותר את חוקי האיחוד האירופי. בתמצית, עם כניסתו לתוקף של שינוי החקיקה המוצע, משטר הפטור יחול על החזקה בכל חברה, המוחזקת בשיעור 5% או יותר, בין אם החברה המוחזקת הנה תושבת הולנד ובין אם לאו, וללא קשר לסיווג הכנסותיה של החברה המוחזקת (הכנסות פסיביות או הכנסות אקטיביות). למרות האמור, ההשקעה בחברה המוחזקת תסווג כהשקעה פסיבית, והפטור יוענק רק אם הכנסותיה כפופות למס אפקטיבי בשיעור 10% או יותר. מבחן ההשקעה הפסיבית - חברה מוחזקת תענה תשובה הולמת על הגדרת "השקעה פסיבית", אם מרבית נכסי החברה (50% או יותר), במישרין או בעקיפין, יסווגו כהשקעות פסיביות (מבחן הנכסים). ביישום מבחן הנכסים, נכסי החברה המוחזקת נבחנים על בסיס דוחותיה המאוחדים ובהתאם לשוויים ההוגן של הנכסים. על פי התיקון המוצע, השקעה תסווג כפסיבית, אם היא אינה מוחזקת "במהלך העסקים הרגיל". דוגמאות להשקעות פסיביות הנן: פיקדונות נושאי ריבית, הלוואות, שטרי חוב, נכסי נדל"ן ומניות, וזאת כפוף לשימוש שנעשה באותם נכסים, במסגרת פעילות החברה. לעניין מבחן ההשקעה הפסיבית, חשוב לציין שככלל, כל השקעותיה של חברה שאינה מנהלת עסק יסווגו כהשקעות פסיביות. עוד יצוין, כי החוק המוצע קובע חזקה, אשר על פיה חברה מוחזקת, ש-90% או יותר מנכסיה הנם נכסי נדל"ן, תסווג כהשקעה שאינה פסיבית. מבחן הכפיפות למס כאמור, גם במקרה שבו לא התקיים מבחן הנכסים, משטר הפטור יחול על ההחזקה בחברה ה"פסיבית", אם הכנסות החברה המוחזקת כפופות למס אפקטיבי בשיעור 10% או יותר. לעניין מבחן הכפיפות למס, חישוב המס החל על החברה המוחזקת יתבצע, בהתאם לחוקי המס בהולנד (ולא במדינת מושבה של החברה המוחזקת). עוד יצוין, כי צפויה הקלה בדרישות הכפיפות למס, בעבור חברות מוחזקות "פסיביות", שאינן תושבות הולנד ומחזיקות בנכסי נדל"ן. לבסוף, נדגיש כי משטר הפטור ההולנדי חל גם על הלוואה המשתתפת ברווח, אם היא מסווגת כהשקעה, על פי דיני המס בהולנד, ובתנאי שמעניק ההלוואה, או צד קשור לו עומדים במבחן שיעור ההשתתפות. בעוד על פי המשטר הישן, ההטבה תינתן רק אם מקבל ההלוואה לא דרש את הוצאות הריבית, קרי, על פי המשטר החדש, משטר הפטור יחול ללא קשר לסיווג ההלוואה בידי מקבלה. שינוי זה עשוי להעניק כר נרחב לתכנון מבני השקעה דלי-מס. הכותבים - מן המחלקה למיסוי בינלאומי, ארצי את חיבה - פתרונות מיסוי בע"מ.